Ключевые вопросы к должностным лицам по поддержанию правопорядка:

·        Какова роль поддержания правопорядка в профилактике и раскрытии преступлений?

·        Каковы правовые границы для практики поддержания правопорядка в ходе проведения расследования?

·        Что такое справедливое судебное разбирательство?

·        Каково положение малолетних правонарушителей в ходе уголовного расследования?

·        Какие методы и средства проведения расследования являются допустимыми?

·        Каково этическое значение данной темы для поддержания правопорядка?

·        Каковы правила проведения допроса подозреваемых и свидетелей?

·        Каково положение жертв преступления?

·        Каковы гарантии личной неприкосновенности лиц, участвующих в расследовании?

 

Введение

 

Профилактика и раскрытие преступлений представляют собой области, которые имеют непосредственное отношение к сфере деятельности органов по поддержанию правопорядка во всем мире. Преступность является  частью повседневной жизни, и даже несмотря на то, что любой орган по поддержанию правопорядка будет делать все возможное для искоренения преступности в нашем обществе, успех в этом деле маловероятен. Общеизвестно, что число преступлений, раскрытых в результате работы органов по поддержанию правопорядка, резко контрастирует с числом фактически совершаемых преступлений. Более того, интересы жертв преступлений – по крайней мере с их собственной точки зрения - обеспечиваются намного полнее, когда имеется возможность эффективного предупреждения таких преступлений, при которых эти лица становятся жертвами преступлений. Безусловно, поимка и наказание правонарушителя не является полным и адекватным решением вопроса, связанного с утратой личной собственности, нарушением неприкосновенности частной жизни или нарушением физической целостности. С другой стороны, тот факт, что органы по поддержанию правопорядка часто не способны установить и задержать лицо (лиц), совершившее (совершивших) некое конкретное преступление, как правило, усиливают страдания жертв таких преступлений.

Ответственность за профилактику и раскрытие преступлений несут в первую очередь органы по поддержанию правопорядка. В то же время полное исполнение такой ответственности требует большего, чем простое исполнение обязанностей, связанных с поддержанием правопорядка. Эффективная профилактика и раскрытие преступности в решающей степени зависят от существующего уровня и качества сотрудничества между органом по поддержанию правопорядка и тем сообществом, которое такой орган обслуживает, и являются в той же мере личной ответственностью, как и общественной. Политики, члены судебных органов, группы общественности, общественные и частные деловые корпорации и отдельные граждане должны объединить свои силы, если они хотят, чтобы результаты усилий, направленных на профилактику и раскрытие преступлений, превышали те неизбежно неудовлетворительные результаты, которые получают в результате простых усилий, направленных на принудительное применение уголовного законодательства.

 

Правовые рамки для поддержания правопорядка

 

В международном законодательстве по правам человека нет никакого конкретного инструмента, который непосредственно касался бы вопросов, связанных с профилактикой и раскрытием преступлений. Кроме того, нет никакого инструмента, который определял бы роли и ответственность органов по поддержанию правопорядка в данной области. Однако это не означает наличие здесь вакуума. Профилактика и раскрытие преступлений представляет собой вопрос, который связан со всеми аспектами поддержания правопорядка, этот факт отражен в главах «Арест и задержание» и «Использование силы и огнестрельного оружия».

 

Адекватная профилактика и раскрытие преступлений должны основываться на законной и непроизвольной тактике и практике в сфере поддержания правопорядка. В настоящей главе изложены принципы международного права в области прав человека, которые определяют границы практики по поддержанию правопорядка в этой области.

 

Презумпция невиновности

 

«Любой человек, обвиняемый в совершении уголовного преступления, имеет право считаться невиновным до тех пор, пока его виновность не будет доказана в соответствии с законом» (МПГПП, Статья 14.2)

 

Аналогичное положение можно найти в АХПЧН (Статья 7.1(b), АКПЧ (Статья 8.2) и ЕКПЧ (Статья 6.2). Презумпция невиновности представляет собой существенный вопрос справедливого судебного разбирательства. Право на презумпцию невиновности касается в равной мере лиц, против которых выдвигается обвинение в совершении уголовного правонарушения, и обвиняемых лиц до заявления об обвинении в совершении уголовного преступления. Это право существует до того момента, когда обвинительный приговор приобретает обязательную силу после заключительной апелляции. Реальное значение презумпции невиновности демонстрируется в ходе самого уголовного судопроизводства. Судья или присяжные могут осудить лицо за правонарушение только при отсутствии разумных сомнений в отношении его или ее вины. Судья, ведущий судопроизводство, обязан исполнять судопроизводство без предварительного формирования мнения относительно виновности или невиновности обвиняемого.

 

Первичной задачей поддержания правопорядка является привлечение правонарушителей к суду. В то же время в обязанности должностных лиц по поддержанию правопорядка не входит вынесение решения относительно виновности или невиновности лица, арестованного за правонарушение. В их обязанности входит регистрация объективным и правильным образом всех фактов, связанных с конкретным совершенным преступлением. В обязанности должных лиц по поддержанию правопорядка входит установление фактов; обязанности по установлению правды возлагаются на судебную власть (то есть анализ таких фактов с целью определения виновности или невиновности обвиняемого лица (лиц)).

 

Право на справедливое судебное разбирательство

 

«…При определении какого-либо уголовного обвинения против него (или нее) или его (или ее) прав и обязательств по судебному иску каждый человек имеет право на справедливое публичное слушание в компетентном, независимом и непредвзятом органе правосудия, установленном законом…» (МПГПП, Статья 14.1)

 

В Статье 14.3  МПГПП излагается ряд минимальных гарантий, предназначенных обеспечить справедливое судебное разбирательство для всех лиц, которые имеют на него право. Под термином «минимальные» подразумевается существование других дополнительных гарантий, которые включаются в понятие «справедливое судебное разбирательство». Они включают требование в отношении публичного проведения слушания или судопроизводства (МПГПП, Статья 14.1) - кроме исключительных обстоятельств - или чтобы любое решение суда было опубликовано (МПГПП, Статья 14.1). Оба указанных дополнительных требования усиливают прозрачность отправления правосудия, а также принцип равенства всех лиц перед законом (МПГПП, Статья 14.1; см. также МПГПП,  Статья 2.1, исключение дискриминации).

 

Право на справедливое судебное разбирательство в равной мере защищается в соответствии с АХПЧН  (Статья 7), АКПЧ  (Статья 8) и ЕКПЧ (Статья 6).

 

Статья 14.3 МПГПП гласит, что «При определении какого-либо уголовного обвинения против него (или нее) каждый человек имеет право на следующие минимальные гарантии при полном равенстве»:

(а) Получать своевременно подробную информацию на языке, который он (или она) понимает, относительно характера и причины обвинения против него (или нее)

Это ответственность, которая оказывает прямое воздействие на практику поддержания правопорядка. В момент ареста лица, подозреваемого в совершении правонарушения, должностное лицо по поддержанию правопорядка, проводящее арест, обязано проинформировать арестуемое лицо о причинах ареста или проинформировать это лицо о любых уголовных обвинениях, выдвигаемых против него или нее (МПГПП, Статья 9.2; см. также главу «Арест»). Это положение Статьи 14.1(а) имеет непосредственное значение для последующего положения, содержащегося в пункте (b), который изложен ниже.

(b) Иметь достаточные время и средства для подготовки своей защиты, а также поддерживать связь с адвокатом по своему выбору.

Это второе положение также требует, чтобы практика поддержания правопорядка обеспечивала выполнение определенных ожиданий. В Основных принципах защиты всех лиц, в отношении которых применен какой-либо вид задержания или заключения (Основные принципы), представленных в главах «Арест» и «Задержание», более подробно излагаются требования, касающиеся действий, предпринимаемых должностными лицами по поддержанию правопорядка в отношении арестованных или задержанных лиц: обязанность безотлагательно информировать арестованных или задержанных лиц относительно их прав и порядка использования таких прав (Принцип 13); право на предоставление юрист-консультанта (Принцип 17) и гарантии на беспрепятственное получение консультаций и поддержание связи с таким юрист-консультантом (Принцип 18). Указанные требования четко указывают на то, что на ранних этапах уголовного судопроизводства защита права на справедливое судебное разбирательство обвиняемых лиц во многом зависит от законной и непроизвольной практики поддержания правопорядка.

 

            (с) Право на судопроизводство без необоснованной задержки;

 

Отсчет времени на осуществление данного конкретного положения начинается, когда подозреваемый (обвиняемый, подзащитный) информируется о том, что власти предпринимают конкретные шаги по его или ее преследованию в судебном порядке. Этот срок заканчивается на дату принятия определенного решения, т.е., окончательного и заключительного судебного решения или  прекращения судебного преследования. При принятии решения относительно разумного времени и того, что составляет «необоснованную задержку», необходимо учитывать конкретные обстоятельства и сложность находящегося на стадии рассмотрения дела.

 

С самого начала ясно, что в этот процесс необходимо включать следственную сторону процесса (который находится в руках органов по поддержанию правопорядка), поскольку любая необоснованная задержка, вызванная неадекватной практикой поддержания правопорядка, вполне вероятно, может иметь отрицательное воздействие на сроки предварительного задержания обвиняемого лица до начала судебного процесса.

 

(d) Иметь право на защиту

 

Право на защиту может быть подразделено на несколько отдельных прав:

 

·        право на защиту самого себя лично;

·        право выбирать своего собственного адвоката;

·        право на получение информации относительно права на юрист-консультанта и

·        право на получение бесплатной юридической помощи.

 

Любой человек, обвиняемый в совершении уголовного преступления, иметь первичное и неограниченное право присутствовать на судебном разбирательстве и защищать самого себя или же иметь по своему усмотрению защитника. В обязанности суда входит обязанность соответственно информировать обвиняемого о таком праве. Выбор поверенного (адвоката) может производиться обвиняемым, если он или она имеет достаточно средств для оплаты юридической помощи. В противном случае такое лицо имеет право на бесплатное предоставление ему юрист-консультанта, если этого требуют интересы отправления правосудия.

 

(е) Вызывать и опрашивать свидетелей

Право обвиняемого вызывать, добиваться присутствия и опрашивать свидетелей (или на их опрос) на тех же условиях, что и свидетелей, привлекаемых против него (или нее) представляет собой существенный элемент «равенства властей» и тем самым принципа «справедливого судебного разбирательства».

 

До начала судебного разбирательства в суде следствие обычно служит для идентификации свидетелей конкретного уголовного правонарушения. Целостность практики поддержания правопорядка опять же непосредственно связана с потребностью в объективности в процессе следствия и в полном уважении презумпции невиновности в отношении обвиняемого лица (лиц).

 

(f) Получать бесплатную помощь переводчика

 

Если обвиняемый не говорит или не понимает языка, на котором ведется судебное разбирательство, он или она имеет право на бесплатную помощь со стороны переводчика. Это право непосредственно связано с другим положением Статьи 14.3 МПГПП, которое предписывает, чтобы информация относительно характера и причины обвинения обязательно предоставлялась на языке, который понимает обвиняемый.

 

Из этого последнего положения можно сделать вывод о том, что в практике поддержания правопорядка арестованным и обвиняемым лицам, если они не говорят или не понимают языка, на котором к ним обращаются, должны предоставляться услуги переводчика с целью информирования их относительно причин ареста или обвинений, выдвигаемых против них. Естественно, допрос таких лиц также должен проходить в присутствии переводчика.

 

(g) Не принуждать к свидетельству против самого себя или к признанию вины

 

Это положение также касается фазы расследования. Должностные лица по поддержанию правопорядка должны воздерживаться от любых действий, которые могут интерпретироваться как действия, направленные на принудительное получение показаний от арестованного или обвиняемого лица, вследствие чего нельзя будет утверждать, что эти показания были даны по его или ее собственной воле. В связи с этим положением еще раз важно указать на абсолютный запрет на применение пыток (МПГПП, Статья 7) и на положения в Основных принципах, которые касаются допроса задержанных или заключенных лиц (Принципы 21 и 23).

 

Обвиняемый имеет право отказаться от дачи свидетельских показаний. В то же время это право не распространяется на свидетелей преступления. Они не имеют права отказаться от дачи показаний.

 

Другие важные составляющие права на «справедливое судебное разбирательство» включают положение Статьи 14.5 МПГПП, которое предоставляет любому лицу, обвиненному в преступлении, право на пересмотр его приговора более высоким органом правосудия в соответствии с законом.

 

Жертвы судебной ошибки имеют обеспеченное правовой санкцией право на компенсацию за свои страдания, если четко не установлено, что судебная ошибка, на основании неизвестного факта, может быть целиком или частично возложена на жертву в связи с несообщением такого факта (МПГПП, Статья 14.6).

 

Последний параграф Статьи 14, параграф 7, повторяет принцип ne bis in idem. Он запрещает повторное судебное разбирательство или наказание лица за правонарушение, за которое он (или она) были окончательно осуждены или оправданы.

 

Право на неприкосновенность частной жизни

 

Почти каждое расследование, проводимое должностными лицами по поддержанию правопорядка для профилактики или раскрытия преступления, приводит к ситуации, при которой предпринимаемые действия ведут к вторжению в частную сферу отдельных лиц. В то время как очевидно, что в любой стране уголовно-процессуальный кодекс будет предусматривать полномочия и компетенцию должностных лиц по поддержанию правопорядка при проведении расследования, также очевидно, что существование соответствующих законов само по себе недостаточно для того, чтобы обеспечить должное уважение права на неприкосновенность частной жизни отдельного человека.

 

«Никто не может подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его (его) частную жизнь, семью, жилище или переписку либо незаконным нападкам на его (или ее) честь и репутацию.» (МПГПП, Статья 17.1).

 

«Каждое лицо имеет право на защиту по закону от такого вмешательства или нападкам.» (МПГПП, Статья 17.2).

 

Второй параграф создает обязательство для государств, являющихся сторонами Пакта, в отношении принятия активных шагов по обеспечению такой защиты для всех лиц. В отношении уголовного расследования это означает, что те действия со стороны должностных лиц по поддержанию правопорядка, которые влекут (могут повлечь) нарушение права неприкосновенности частной жизни, должны быть допустимыми в соответствии с внутренним правом и что прибегание к таким действиям должно быть пропорциональным законной цели, которую надлежит достичь. Проникновение в чье-либо жилище в поисках свидетельства, а также перехват и контроль за перепиской и телефонными разговорами представляют собой серьезное вторжение в частную сферу соответствующих лиц. Следовательно, такие действия должны быть обоснованы существованием острой необходимости в таких действиях в целях законного поддержания правопорядка.

 

 

Практика поддержания правопорядка в данной конкретной области требует строгого контроля как внутреннего (со стороны должностных лиц, ответственных за дачу приказов и/или управление), так и внешнего (со стороны должностных лиц судебных и других органов). Следовательно, действия, предпринимаемые отдельными должностными лицами по поддержанию правопорядка, должны регистрироваться. Такая регистрация (запись) обеспечит возможность вынесения справедливого и беспристрастного решения относительно их законности и непроизвольности при передаче конкретного дела для судебного разбирательства.

 

В этой связи необходимо сделать ссылку на Статью 4 «Кодекса поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка» (КПДЛПП), в которой говорится:

«Материалы конфиденциального характера, находящиеся в распоряжении должностных лиц по поддержанию правопорядка, должны оставаться конфиденциальными за исключением случая, когда исполнение обязанности или потребность правосудия настоятельно требует иное».

Из этой статьи ясно вытекает, что в ситуациях, когда имеет место законное и непроизвольное вмешательство в частную жизнь, семью, жилище или переписку, исполнительные должностные лица по поддержанию правопорядка обязаны уважать и защищать частную информацию, полученным таким образом. В то же время произвольное раскрытие информации, полученной через действие, которое само по себе является законным, может составлять незаконное вмешательство в частную жизнь лица.

 

Этика при борьбе с преступностью

 

На основании некоторых приведенных выше практических примеров уже очевидно, что профилактика и раскрытие преступлений представляет собой область поддержания правопорядка, в которой от должностных лиц по поддержанию правопорядка требуется высокий уровень морали и этики. При проведении расследования всегда будут присутствовать многочисленные возможности для нарушения индивидуальных прав и свобод арестованных и (или) задержанных лиц, причем часто такие нарушения будут оставаться вовсе незамеченными. Предвзятость со стороны должностных лиц следственных органов, использование показаний, полученных в результате применения незаконной практики, легкое давление на обвиняемого  с целью получения свидетельских показаний – все это является примерами практики, которые трудно установить ретроспективно. В действительно это означает, что многое из того, что составляет «справедливое судебное разбирательство» будет зависеть от практики поддержания правопорядка, которая легко остается вне поля зрения судебных органов. В качестве меры безопасности здесь остается лишь личное отношение вовлеченных должностных лиц по поддержанию правопорядка, а также их индивидуальные стандарты поведения и, с другой стороны, механизмы внутреннего контроля и надзора.

 

Очень легко возникает ситуация, когда должностные лица по поддержанию правопорядка, в обязанности которых входит профилактика и раскрытие преступлений, начинают воспринимать свою работу как нечто повседневное, когда большая часть функций выходит на уровень их автоматического исполнения. Появление еще одного проникновения со взломом или наличие дела с вооруженным ограблением, когда еще шесть аналогичных дел ждут своей очереди в ящике стола, может легко привести к безразличию со стороны должного лица (лиц) по поддержанию правопорядка. В то же время такое безразличие будет непонятно и неприемлемо для жертв такого преступления. С точки зрения задержки преступников отсутствие энтузиазма и обязательств со стороны должностного лица следственных органов ничего не даст в отношении прав жертвы и может даже содействовать правонарушителю в уклонении от правосудия.

 

Несмотря на то, что их трудно поместить в рамки правил или инструкций, эти понятия, тем не менее, должны доводиться до должностных лиц по поддержанию правопорядка для того, чтобы они понимали значение индивидуального вклада в получение коллективных результатов и имиджа органа по поддержанию правопорядка целиком.

 

Профилактика и раскрытие преступлений

 

Приведенная ниже информация не должна истолковываться как практическое руководство в отношении порядка проведения следствия или сбора показаний; это всего лишь попытка поставить практику поддержания правопорядка в правильные юридические рамки в соответствии с международными стандартами.

 

Сбор доказательств

 

Эффективное раскрытие преступлений полностью основывается на успешном сборе доказательств касательно конкретного совершенного преступления. В этой связи важное значение имеют два вида доказательств:

 

·        вещественные доказательства («молчаливые свидетели») и

·        показания свидетелей.

 

Вещественное доказательство в принципе можно найти на месте совершения преступления или там, где остались его следы. Следовательно, важным является обнаружение места преступления, а также все мест, где впоследствии были оставлены материалы, относящиеся к данному преступлению. В случае убийства это будет означать обнаружение фактического места убийства (если это не произошло в том месте, где было найдено тело жертвы), проработка пути следования убийцы к конкретному месту (или местам) и от него (от них), а также попытка идентификации мест, где убийца мог избавиться от материалов, связанных с преступлением.

 

Прежде чем продолжить эту тему, необходимо напомнить, что никто не может подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в частную жизнь, семью, жилище или переписку (МПГПП, Статья 17). Там, где после совершения преступления были оставлены следы в общественных местах, этот запрет не представляет собой проблему для практики поддержания правопорядка. В то же время если такие следы были оставлены в частном жилище или если само преступление было совершено внутри жилища, в таком случае сам факт совершения преступления обычно не считается достаточным основанием для вхождения должностных лиц по поддержанию правопорядка в частное жилище. В такой ситуации должностным лицам по поддержанию правопорядка обычно требуется решение суда для получения доступа в жилище, в случае необходимости против воли его обитателей, в целях сбора доказательств. Такой порядок, установленный в большинстве стран, направлен на защиту отдельных лиц от незаконного и (или) произвольного вторжения в их наиболее частную сферу.

 

Фактическое обеспечение, сбор и обработка вещественных доказательств находятся в сфере деятельности полицейских специалистов. В некоторых случаях последующий анализ остается в ведении судебных лабораторий. Требования в отношении вещественных доказательств, которые должны быть приемлемыми в качестве неопровержимого доказательства в суде, очень высокие и строгие. Такие стандарты представляют собой признание важности справедливого судебного разбирательства, право на которое имеют все обвиняемые лица.

 

Вторым типом доказательств является информация, полученная из показаний свидетелей. Свидетели играют важную роль в процессе следствия, поскольку их можно вынудить давать свидетельские показания, при этом они обязаны говорить правду. Положение свидетелей прямо противоположно положению подозреваемых и обвиняемых лиц, которых нельзя вынудить давать показания против самих себя или признать вину (МПГПП, Статья 14.2(g)).

 

В то же время для получения полезных показаний со стороны свидетеля должностное лиц (лица) по поддержанию правопорядка, проводящее опрос, должно уделять основное внимание «причинам знания» со стороны каждого свидетеля. Что свидетель видел, слышал или чувствовал в отношении фактических событий, каковы прямые наблюдения, каковы слухи? Показания свидетелей помогут установить фактические доказательства против известных или неизвестных лиц, совершивших преступление. Несмотря на то, что правила допроса подозреваемых или обвиняемых лиц не касаются свидетелей, тем не менее, в некоторых странах органам по поддержанию правопорядка рекомендуется  соблюдать те же самые правила, что касается регистрации времени, длительности, интервалов и т.п. Это делается для того, чтобы избежать последующей критики в суде, например, по поводу того, что показание свидетеля не могут быть признаны надежными ввиду чрезмерной усталости, вызванной частотой и длительностью опросов.

 

Под данным заголовком следует сказать несколько слов относительно общей практики поддержания правопорядка, связанной с использованием тайных осведомителей для профилактики и раскрытия преступлений, а также практики внедрения по той же причине. В отношении обеих практик основной посылкой является то, что их можно использовать, только если это соответствует закону и необходимо в целях законного поддержания правопорядка.

 

Поскольку использование тайных осведомителей часто влечет за собой выплату денег за предоставленную информацию, основное внимание должностных лиц по поддержанию правопорядка должно быть обращено на потенциальные риски, связанные с такой практикой, включая риск того, что

 

·     осведомитель, привлеченный возможностью получения оплаты, может побуждать других к совершению преступлений, о которых он (она) впоследствии сообщает лицу по поддержанию правопорядка, с которым он поддерживает контакт;

·     осведомитель может использовать связи со своим лицом по поддержанию правопорядка, с которым он (она) поддерживает контакт, в целях совершения преступления и избегания его раскрытия;

·     осведомитель может побуждаться лицом по поддержанию правопорядка, с которым он (она) поддерживает контакт, к подстрекательству преступлений, совершаемых другими, что впоследствии позволит органу по поддержанию правопорядка произвести аресты;

·      деньги, связанные с работой с осведомителями, оказывают коррумпирующее воздействие на вовлеченных в этот процесс должностных лиц по поддержанию правопорядка.

 

Под термином «внедрение» имеется в виду практика, при которой либо должностное лицо по поддержанию правопорядка, либо тайный осведомитель внедряется в преступную организацию с целью сбора информации, которую невозможно получить иным путем. Такая практика должна соответствовать закону и быть абсолютно необходимой в целях законного поддержания правопорядка. Даже при соблюдении таких условий по-прежнему остается ряд факторов риска. Во-первых, внедрение может быть очень опасно для самого внедряемого лица. Во-вторых, поскольку охрана личности такого лица будет являться целью на всех стадиях уголовного процесса, возникает риск конфликта с принципом справедливого судебного разбирательства и в частности с положением о том, что подозреваемый или обвиняемый имеет право на перекрестный допрос свидетелей, дающих показания против него или нее (МПГПП, Статья 14.3(е)). В ситуациях, когда личность внедренного (внедренных) не раскрывается по причинам безопасности, это право может оказаться в серьезной опасности.

 

Очевидно, что обе эти практики должны находиться под строгим контролем со стороны компетентного члена судебных органов, а в целях обеспечения права на справедливое судебное разбирательство применение таких практик должно проводиться в зависимости от разрешения, получаемого до того, как эти практики применяются.

 

Допрос

 

Показания подозреваемых или обвиняемых лиц относительно совершенного преступления представляют собой третий важный источник доказательства. В то же время следует подчеркнуть, что в процессе следствия должностные лица по поддержанию правопорядка не должны целиком полагаться на такие показания, принимая их в качестве основы для определенного дела, подлежащего представлению с суд. Причины это простые. Подозреваемый имеет право хранить молчание и не может понуждаться к даче показаний против самого себя (или самой себя) или к признанию вины. Кроме того, подозреваемый имеет право отказаться от показаний или изменить показания, сделанные на любой стадии разбирательства. Очевидно, что во многих ситуациях вещественные доказательства и показания свидетелей будут иметь большую ценность по сравнению с информацией, полученной в ходе допроса подозреваемого.

 

В отношении допроса подозреваемых и обвиняемых лиц необходимо еще раз подчеркнуть абсолютное запрещение пыток. Пытки не только запрещены законом, результаты (признания или информация), полученные с помощью пыток, всегда будут ненадежными, поскольку ни на одной стадии невозможно безусловно установить, говорит ли лицо под пыткой правду или он просто признает вину с целью прекращения пыток. Пытки унижают как жертву, так и их исполнителя. Они подрывают основополагающий принцип свободы, безопасности и демократии, на которых, как полагается, основаны общества. Пытки никогда не могут быть оправданы ни при каких обстоятельствах.

 

Подозреваемые и обвиняемые лица имеют право на презумпцию невиновности, пока их вина не будет доказана в суде.  Поэтому должностные лица по поддержанию правопорядка, проводящие допрос, не устанавливают невиновность или виновность при проведении допроса – их задачей является установление фактов.

 

Их миссия по установле нию фактов начинается с обследования места совершения преступления, а также мест, где в ходе данного преступления были оставлены следы, с целью сбора вещественных доказательств относительно совершенного преступления. В последующем их внимание должно быть сосредоточено на тех лицах, которые могли быть свидетелями преступления в процессе его совершения или которые могут иметь другую относящуюся к делу информацию. Только такой двойной подход при проведении следствия и анализ полученной в результате него информации может позволить им, в результате сбора достаточных фактов, установить разумное подозрение против человека, который мог совершить это преступление (если подозреваемые или подозреваемые не были арестованы в момент совершения преступления).

 

Арест подозреваемого опять же должен производиться с соблюдением процессуальных гарантий (см. главу «Арест»), равно как и их последующее задержание и допрос (см. главы «Арест» и «Задержание»).

 

Допрос подозреваемых требует подготовки со стороны участвующих в нем должностных лиц по поддержанию правопорядка. Эти должностные лица должны иметь четкую картину установленных к данному моменту фактов, что помогает определить последовательность событий, имевших место.

 

Целью допроса является прояснение уже установленных фактов, а также установление новых фактов в отношении совершенного преступления. Каждый допрос должен четко записываться. Заявления подозреваемых, содержащие признание вины, должны записываться по мере возможности его или ее собственными словами. Необходимо также четко записывать длительность допроса, присутствующих на нем лиц, а также длительность промежутка между двумя допросами.

 

Уже установлено, что пытки или давление на подозреваемого с целью побуждения его или ее к даче показаний могут привести к получение ложного признания, данного подозреваемым с целью исключения дальнейших пыток или давления. В то же время следует указать, что явление ложного признания не ограничивается ситуациями, когда людей подвергали пыткам или плохому обращению. Органы по поддержанию правопорядка во всем мире знают примеры признания отдельными лицами вины, которую они не совершали, часто по сложным личным и психологическим причинам. Большая часть органов выбирает тактику нераскрытия определенных фактов (известных только «истинным нарушителям уголовного закона») совершенного преступления с целью для того, чтобы иметь возможность быстро опровергнуть такие ложные признания.

 

Отправление правосудия по делам несовершеннолетних

 

Благодаря разработке ряда международных инструментов международное сообщество признало особое положение несовершеннолетних, в частности положение о несовершеннолетних правонарушителях. Ввиду их возраста несовершеннолетние являются уязвимыми к совращению, небрежению и эксплуатации и нуждаются в защите от таких угроз. Кроме того, в соответствии с целью исключения несовершеннолетних из системы уголовного судопроизводства и направления их в сторону общества на национальном уровне должны разрабатываться специальные меры по предупреждению преступности среди несовершеннолетних. Отдельная система правосудия для несовершеннолетних не составляет в значительной мере некий отличный ряд прав, предоставляемых несовершеннолетним, поскольку он включает ряд положений, направленных на предоставление защиты помимо прав взрослых лиц, которые в равной мере применяются и в отношении несовершеннолетних.

 

До определенного возраста лицо сохраняет право на обращение с ним как с несовершеннолетним и имеет право на такую дополнительную защиту. В Статье 1 Конвенции о правах ребенка говорится, что «под ребенком подразумевается каждый человек в возрасте до восемнадцати лет, если в соответствии с законом, применимом к ребенку, совершеннолетие не достигается в более раннем возрасте». С учетом того, что эта Конвенция представляет собой договор, который создает юридические обязательства для государств, являющимися ее сторонами, определение пределов этого возраста имеет важное значение. Конвенция о правах ребенка определяет возраст уголовной ответственности для взрослых в восемнадцать лет, что позволяет государствам, являющимся ее сторонами, отклоняться от этого возраста, если их национальные законы определяют другой возраст достижения совершеннолетия. Следует отметить, что государства, являющиеся сторонами Конвенции, не только обязаны соблюдать положения Конвенции о правах ребенка, но также включать их в свои национальные законы.

 

Международные инструменты

 

Следующие международные инструменты служат для руководства вопросами, касающимися отправления правосудия для несовершеннолетних:

 

·      Конвенция о правах ребенка (КПР);

·     Стандартные минимальные правила Организации Объединенных Наций по отправлению правосудия для несовершеннолетних (Пекинские правила);

·     Руководящие указания Организации Объединенных Наций по профилактике преступности среди несовершеннолетних (Эр-Риядские руководящие принципы);

·     Правила Организации Объединенных Наций, касающиеся защиты несовершеннолетних, лишенных свободы (ПООНКЗН);

·     Стандартные минимальные правила Организации Объединенных Наций по мерам, не связанным с лишением свободы (Токийские правила).

 

Из указанных выше инструментов договором является только Конвенция о правах ребенка. Другие инструменты можно рассматривать как инструменты, предлагающие авторитетное руководство путем установления широко принятых принципов, однако их положения не налагают на государства юридических обязательств.

 

Цель и объем мер

 

Целью отправления правосудия для несовершеннолетних является усиление благополучия несовершеннолетнего, а также обеспечение пропорциональности реакции на несовершеннолетних правонарушителей обстоятельствам несовершеннолетнего и правонарушению, которое он или она совершили. Несовершеннолетние правонарушители должны быть выведены из системы уголовного правосудия и направлены по мере возможности в систему служб поддержки, предоставляемую обществом. Представленные выше инструменты предназначены конкретно для:

 

·        защиты прав несовершеннолетних;

·        защиты благополучия несовершеннолетних, которые вступают в контакт с законом;

·        защиты несовершеннолетних от совращения, небрежения и эксплуатации и

·        внедрения специальных мер по профилактике преступности среди несовершеннолетних.

 

Конвенция о правах ребенка представляет собой центральный инструмент в системе правосудия для несовершеннолетних. Она предлагает широкий диапазон мер по защите прямых интересов ребенка, включая меры по защите детей, вступающих в контакт с законом.

 

Конвенция о правах ребенка излагает правила, регулирующие арест и задержание детей, четко указывая на то, что задержание должно представлять собой крайнюю меру, используемую только на наиболее короткий приемлемый период времени. (Статья 37(b)). Эти правила представлены более подробно в главах «Арест» и «Задержание».

 

Конвенция о правах ребенка требует, чтобы государства, являющиеся ее сторонами (Статьи 33 – 36), принимали меры борьбы с совращением, небрежением и эксплуатацией детей, а именно:

 

·        принятие правил по борьбе с совращением детей и предупреждением использования детей в торговле наркотиками (Статья 33);

·        защиту от всех форм полового совращения и эксплуатации, незаконной половой         деятельности, эксплуатации детей в виде вовлечения в проституцию или незаконную половую практику и эксплуатирующее использование детей в порнографических представлениях и материалах (Статья 34);

·        развитие национальных, двусторонних и многонациональных мер по предупреждению похищения, продажи или торговле детьми для любых целей или в любой форме (Статья 35).

 

Ключевые вопросы к должностным лицам по поддержанию правопорядка:

·        Имеют ли люди право на демонстрации?

·        Имеют ли люди право на выражение своего мнения?

·        Имеют ли люди право на свободу ассоциации по своему выбору?

·        Какова роль поддержания правопорядка в поддержании общественного порядка?

·        Что такое «беспорядки» и «напряженность»?

·        Какие принципы гуманитарного права важны для беспорядков и напряженности?

·        Что такое «чрезвычайное положение»?

·        Каковы меры по умалению прав?

·        Какие права не подлежат умалению?

·        Каково определение «немеждународного вооруженного конфликта»?

·        Какой(ие) закон(ы) применим(ы) в отношении внутреннего вооруженного конфликта?

·        Каково определение «международного вооруженного конфликта»?

·        Каково положение поддержания правопорядка в ситуациях вооруженного конфликта?

 

Введение

Мир, стабильность и безопасность в стране во многом зависят от способности ее органов по поддержанию правопорядка применять национальные законы и эффективно поддерживать общественный порядок. Применение полиции во время крупных инцидентов, включая собрания и демонстрации, требует больше, чем понимания правовой ответственности участников таких событий. Кроме того, это требует одновременного понимания согласно закону прав, свобод и обязанностей тех людей, которые не принимают участия. Предоставление одному собранию лиц права на отправление их законных прав и свобод без нарушения прав других при одновременном обеспечении соблюдения закона всеми сторонами – это одно описание того, что означает поддержание общественного порядка.

Эффективное исполнение этого обязательства будет намного более трудным, когда обстоятельства, связанные с инцидентами, меняются и приобретают вместо мирного характера насильственный характер или даже имеет их эскалация до уровня беспорядков и напряженности, чрезвычайного положения и, в конечном итоге, ситуации вооруженного конфликта. В любой ситуации органы по поддержанию правопорядка остаются ответственными за поддержание общественного порядка, если не принимается законное решение об обратном.

 

В международном праве имеется два типа права, которые имеют отношение к предмету поддержания общественного порядка: международное право о правах человека и международное гуманитарное право. В данной главе будут проанализированы различные ситуации возникновения угрозы в отношении законности и порядка, которые стоят в настоящее время перед нашими обществами. В этой главе будут описаны основополагающие правовые правила, применимые к каждой из выделяемых ситуаций: собрания и демонстрации; внутренние беспорядки и напряженность; чрезвычайное положение; немеждународный вооруженный конфликт и международный вооруженный конфликт. По тексту всей главы будут рассмотрены вопросы, связанные с практикой поддержания правопорядка. Особое внимание будет уделено рискам злоупотребления властью и полномочиями со стороны органов по поддержанию правопорядка и (или) вооруженных сил; особое внимание будет уделено исчезновениям и неправомерному (внесудебному) лишению жизни.

 

Собрания и демонстрации

 

Явление, представляющее собой выход людей на улицу для публичного выражения своих чувств и мнений по какой-либо теме, близкой их сердцу, является достаточно общим для большинства стран мира. Такие события, митинги, демонстрации или как бы они ни назывались рассматриваются как логические последствия свободы и демократии, а также индивидуальной и коллективной свободы. К сожалению, событиями, которые, как правило, выделяются и запоминаются, являются такие события, которые характеризуются физической конфронтацией (между самими демонстрантами и между демонстрантами и должностными лицами по поддержанию правопорядка).

 

Основные права и свободы

 

Существует ряд прав и свобод, зафиксированных в инструментах международного права, относящегося к правам человека, которые касаются собраний, демонстраций, митингов и аналогичных событий. Эти права, которые распространяются на каждого человека, включают:

 

·        право на собственное мнение без вмешательства (МПГПП, Статья 19.1);

·        право на свободу выражения (МПГПП, Статья 19.2);

·        право на проведение мирных собраний (МПГПП, Статья 21);

·        право на свободу объединений (МПГПП, Статья 22.1).

 

Осуществление этих прав не является неограниченным. Ограничения на них могут налагаться при условии, что:

они являются законными и необходимыми:

для уважения прав или репутации других или

для защиты национальной безопасности или общественного порядка или общественного здоровья или морали. (МПГПП, Статья 19.3, 21 и 22.2)

Примечание:
Помимо указанного выше, элемент «общественной безопасности» может являть собой законную причину для ограничения права на свободу проведения мирного собрания и права на свободу объединений. (См. МПГПП, Статьи 21 и 22.2.)

Здесь дилемма поддержания общественного порядка представлена в строго юридических терминах. Люди имеют право на мнение, право на выражение этого мнения, право на проведение мирного собрания или на объединение с другими, если они выполняют свои обязанности в соответствии с законом. Уважение к правам и свободам других или к их репутации, общественному порядку и общественной безопасности, национальной безопасности и общественному здоровью или морали – все это может быть причинами, обусловливающими необходимость ограничения на осуществление указанных выше прав. Должностные лица по поддержанию правопорядка будут призваны вводить в действие любое такое ограничение в любой ситуации, когда компетентные власти посчитают это необходимым. Эта задача требует от должностных лиц по поддержанию правопорядка знаний относительно прав и свобод людей и умений в плане технических аспектов поддержания общественного порядка.

 

Статья 22 МПГПП защищает права всех лиц на свободу объединений. В то же время важно отметить, что в последнем предложении параграфа 2 этой статьи говорится: «Настоящая статья не исключает введения законных ограничений на членов вооруженных сил и полиции при исполнении ими данного права». Особый статус и ответственность вооруженных сил и полиции оправдывают введение дополнительных ограничений на право объединений членов указанных двух институтов. Например, многие государства ограничивают политическую деятельность полиции и военных с целью исключения вмешательства указанных «носящих оружие» сил в политические дела гражданских конституционных органов. Обращаем внимание на то, что использование термина «полиция» в Статье 22.2 можно интерпретировать, распространяя его на все органы по поддержанию правопорядка (и их должностных лиц) независимо от их конкретного назначения.

 

Практика поддержания правопорядка

 

Настоящее пособие не предназначено в качестве инструмента для разработки и передачи технической тактики поддержания правопорядка касательно собраний и демонстраций. Примеры, представленные под настоящим заголовком и касающиеся практики поддержания правопорядка в отношении демонстраций и собраний являются, тем не менее, обоснованными. Кроме того, здесь предоставляется возможность еще раз повторить некоторые международные принципы, представленные в других главах, сделав особый упор на данную тему.

 

С самого начала необходимо признать, что многие государства в течение своей истории отвергали право своих граждан на собрание и открытое выражение своего мнения. Протесты, направленные против правительства и властей, оказывались особыми целями при проведении репрессий. Даже сегодня некоторые правительства обычно отдают приказ своим органам по поддержанию правопорядка о разгоне законных и мирных собраний. Такие действия являются явным нарушением прав человека и противоречат юридическим обязательствам, налагаемым на государства, являющиеся сторонами таких инструментов, как МПГПП.

 

С точки зрения поддержания правопорядка, опыт поддержания общественного порядка показывает, что многие аспекты демонстраций, собраний и т.д. можно в определенной степени прогнозировать. Крупномасштабные события, такие как демонстрации и собрания, требуют подготовки. Органы по поддержанию правопорядка все более и более пытаются принимать участие в такой подготовительной фазе, т.е., по мере возможности наиболее полно оговорить с организаторами маршрут проведения мероприятия. Очевидными преимуществами такой процедуры являются то, что:

 

·      организаторов знакомят с целями и уровнями допустимости действий органов по поддержанию правопорядка в отношении проводимой ими демонстрации, а также с их ответственностью в отношении тех, кто не участвует в демонстрации;

 

·      органы по поддержанию правопорядка знакомят с целями демонстрации, а также с количеством участников, вероятным поведением, временем и т.п.;

 

·      обе стороны могут в последующем выработать четкие договоренности относительно маршрутов шествия, присутствии органов по поддержанию правопорядка, договориться о возможных непредвиденных обстоятельствах и т.п.;

 

·      спорные моменты или вероятные конфликты могут быть оговорены и разрешены до начала мероприятия, таким образом, они не представят собой фактической проблемы в случае возникновения.

 

Другим важным уроком, который можно извлечь из опыта, является тот факт, что эффективная стратегия поддержания правопорядка не предполагает выжидания момента фактического нарушения общественного порядка, который в таком случае необходимо будет восстановить. Предупреждение беспорядков на стадии подготовки, как указано выше, а также благодаря раннему вмешательству в действия отдельных правонарушителей оказались намного более эффективными.

 

Основная идея, заключающаяся в «раннем вмешательстве», основывается на некоторых хорошо установившихся принципах восприятия поведения толпы:

 

1.    Люди в толпе не представляют однородную массу, когда все лица ведут себя более или менее одинаково;

2.     Люди в толпе не обязательно склонны к применению насилия, чем это для них привычно в повседневных обстоятельствах;

3.     Люди в толпе не обязательно имеют большую склонность к так называемому «эмоциональному» или «иррациональному» поведению.

 

Такие принципы восприятия оправдывают вывод о том, что люди в толпе являются и остаются отдельными индивидуумами. Это означает, что каждое лицо в толпе будет принимать решения за себя. Верно, что такие решения могут в большой мере зависеть от поведения других. В то же время, если кто-либо в толпе подымет камень, чтобы бросить его в должностных лиц по поддержанию правопорядка, присутствующих на месте действия, этот инцидент не влечет автоматически других актов насилия. Этот акт как таковой может привести в действие процесс принятия решений другими присутствующими людьми, являющимися свидетелями инцидента, которые в свою очередь могут также решиться подобрать камень и бросить его. Однако они могут решить и не делать этого. Благодаря раннему вмешательству эффективное поддержание правопорядка обеспечивает задержание первого лица, бросившего камень (или в целом лиц, нарушающих закон), и удаление их с места события до того, как их поведение послужит стимулом для других присутствующих людей. Такое действие является строго направленным и не оказывает значительного воздействия на демонстрацию, поскольку оно не затрагивает невиновных наблюдателей, которые продолжают движение без перерыва.

 

Признание того факта, что люди в толпе являются индивидуумами, а не просто «массой», обеспечивает возможность коммуникации между должностными лицами по поддержанию правопорядка и участниками демонстрации. Такая коммуникация не просто включает обычный разговор, но может быть расширена и может составить часть стратегии и тактики поддержания правопорядка. Применение звукоусиливающих устройств для направления людей в толпе или для предупреждения людей о возможности использования силы позволяет им решить, что они хотят сделать и куда они хотят пойти.

 

Должностные лица органов по поддержанию правопорядка должны осознавать некоторые дополнительные факты:

 

·     люди в толпе не могут быстро маневрировать, следовательно, для того, чтобы изменить направление движения или чтобы остановить шествие, требуется время, чтобы «сообщение» было понято каждым индивидуумом;

 

·     люди в толпе представляют собой ответственных индивидуумов, которые ожидают и заслуживают того, чтобы с ними считались как с таковыми. Их нельзя рассматривать как группу;

 

·     присутствие полицейских собак во время демонстрации легко воспринимается участниками как акт агрессии со стороны должностных лиц по поддержанию правопорядка;

 

·     полицейские собаки не отличают правонарушителей от наблюдателей и если им предоставят возможность, они укусят любого, кто окажется в пределах досягаемости;

 

·      лай полицейских собак представляет собой препятствие попыткам установления коммуникации между должностными лицами органов по поддержанию правопорядка и участниками демонстрации.

 

Появление должностных лиц по поддержанию правопорядка является еще одним важным фактором в поддержании общественного порядка. Люди привыкли видеть униформу, которую местные должностные лица по поддержанию правопорядка носят при исполнении обычных обязанностей. Во многих странах принято решение о переодевании должностных лиц по поддержанию правопорядка в другую униформу во время проведения собраний и демонстраций. Причинами принятия такой тактики является боязнь эскалации и беспорядков, желание утверждения власти и защита должностных лиц по поддержанию правопорядка. Таким образом, должностные лица по поддержанию правопорядка носят так называемый «комплект для подавления беспорядков», включая защитное снаряжение, такое как шлемы и щиты. Такой вид униформы обычно используется только в исключительных обстоятельствах, как описано выше. В то время как органы по поддержанию правопорядка, возможно, и не намереваются своим появлением передать враждебное впечатление демонстрантам, часто именно это происходит. Людям трудно поверить, что должностное лицо по поддержанию правопорядка, которое предстает перед ними в полном комплекте для подавления беспорядков и далеко не в том виде, в котором они привыкли его видеть, это и есть именно то самое должное лицо. Не удивительно, что должностным лицам по поддержанию правопорядка, одетым и экипированным таким образом, трудно убедить публику в своих миролюбивых намерениях.

 

Использование силы и огнестрельного оружия в отношении собраний и демонстраций заслуживает более близкого рассмотрения, следовательно, требуют повторения некоторые из принципов, представленных в главе «Использование силы и огнестрельного оружия». Основные принципы (ОП) использования силы и огнестрельного оружия предполагают несколько принципов, имеющих особо важное значение для «применения полиции» при проведении собраний и демонстраций:

при разгоне НЕЗАКОННЫХ, но НЕ ПРИБЕГАЮЩИХ К НАСИЛИЮ собраний должностные лица по поддержанию правопорядка должны избегать использования силы или, если таковое невозможно на практике, должны ограничивать использование силы до минимально необходимого уровня (ОП 13);

при разгоне ПРИБЕГАЮЩИХ К НАСИЛИЮ собраний должностные лица по поддержанию правопорядка могут применить огнестрельное оружие, только если менее опасные средства оказываются практически недейственными;

И только в минимально необходимой степени;

И ТОЛЬКО в соответствии с условиями, предусмотренными в ОП 9 (ОП 14).

При анализе ОП 14 можно сделать первоначальный вывод о том, что он представляет дополнительное обстоятельство для законного применения огнестрельного оружия. Однако это не так, поскольку в действительности он повторяет то, что только условия, указанные в ОП 9 (т.е., неизбежная угроза смерти или серьезной травмы) служат основанием для применения огнестрельного оружия. Дополнительный риск, представляемый прибегающим к насилию собранием, – большие толпы, сумятица и неорганизованность – заставляет усомниться в практической пользе применения огнестрельного оружия в таких ситуациях ввиду возможных последствий для лиц, которые при этом присутствуют, но не являются участниками.

 

Основной принцип 14 не разрешает беспорядочную стрельбу по прибегающей к насилию толпе как приемлемую тактику для разгона такой толпы.

 

Внутренние беспорядки и напряженность

 

Не всегда очевидно, когда отдельные инциденты (такие как собрания, митинги, демонстрации, беспорядки, отдельные акты насилия) становятся объединенными и, взятые вместе, составляют более или менее последовательную картину, называемую беспорядками и напряженностью. В то же время очевидно, что описанная выше картина представляет для соответствующих органов власти серьезную проблему в отношении общественной безопасности и общественного порядка. Необходимо, чтобы все усилия были направлены в первую очередь на эффективное поддержание правопорядка, профилактику и раскрытие преступлений, а также на восстановление общественной безопасности. Если такие усилия оказываются тщетными, в обществе может нарастать чувство беззакония и безнаказанности, еще более усиливающее существующий уровень напряженности.

 

Беспорядки и напряженность могут в конечном итоге привести к ситуациям, которые угрожают жизни нации и побуждает существующее правительство к введению чрезвычайного положения. Этот вопрос будет рассмотрен ниже в отдельном параграфе.

 

Предлагаемое определение

 

Ни один из инструментов международного права не предлагает адекватное определение того, что следует понимать под термином «внутренние беспорядки и напряженность». В параграфе 2 Статьи 1 дополнительного Протокола II к Женевской Конвенции от 1949 года в действительности упоминаются «ситуации внутренних беспорядков и напряженности». Однако в нем не дается определения. В то же время здесь поясняется, что поскольку внутренние беспорядки и напряженность не представляют собой вооруженных конфликтов, Протокол их касается.

 

МККК сделал попытку определения беспорядков и напряженности. Несмотря на то что содержащаяся в ней формулировка не признается полностью как определение указанного, тем не менее, она приводит полное описание, которая служит целям дальнейшего изучения под заголовком настоящей главы. В документе МККК, озаглавленном «Действия МККК по защите и содействию, не предусмотренные международным гуманитарным правом» (МККК, Женева, 1986 г.; также опубликован в «Международном обозрении Красного Креста», № 262, 1988 г., с. 12-13), дается следующее описание внутренних беспорядков:

«Это включает ситуации, при которых немеждународный вооруженный конфликт отсутствует как таковой, но имеется противостояние внутри страны, которое характеризуется определенной степенью серьезности или длительности и которое включает акты насилия. Эти последние могут принимать различные формы, от спонтанного возникновения актов восстания до борьбы между более или менее организованными группами и существующими органами власти. В таких ситуациях, которые не обязательно перерождаются в открытую борьбу, существующие органы власти призывают на помощь широкие полицейские силы или даже вооруженные силы для восстановления внутреннего порядка. Большое число жертв требует применения минимума гуманитарных правил».

Что касается внутренней напряженности, этим термином обычно обозначают:

а) ситуации серьезной напряженности (политической, религиозной, расовой, социальной, экономической и т.п.) или

б) последствия вооруженного конфликта или внутренних беспорядков.

Помимо указанных определений, документ МККК дает перечень характеристик внутренних беспорядков и напряженности.

 

1.     массовые аресты;

 

2.     большое число лиц, задержанных по причинам безопасности;

 

3.     административное задержание, особенно на длительные сроки;

 

4.    вероятное плохое обращение, пытки или материальные или психологические условия задержания, которые вполне вероятно могут быть в серьезной мере опасными для физической, умственной или моральной целостности задержанных;

 

5.     содержание задержанных «инкоммуникадо» в течение длительного срока;

 

6.    репрессивные меры, предпринимаемые в отношении членов семьи или лиц, имеющих близкие родственные связи с указанными выше лицами, лишенными свободы;

 

7.    приостановка основных юридических гарантий  либо в результате объявления чрезвычайного положения, либо в результате фактической ситуации;

 

8.    широкомасштабные меры, ограничивающие личную свободу, такие как понижение в должности, ссылка, назначение места проживания, перемещение;

 

9.    заявления об имевшем месте принудительном исчезновении;

 

10.  увеличение числа актов насилия (таких как принудительное изъятие и взятие в заложники), которые ставят в угрожающее положение беззащитных лиц или распространяют страх среди гражданского населения.

 

Принципы права, касающегося прав человека

 

Судя по представленным выше характеристикам, ситуации с наличием внутренних беспорядков и напряженности вполне могут привести к фактическому умалению и ограничению прав и свобод граждан в государстве. Такая практика является недопустимой. Если внутренний закон разрешает применение чрезвычайных мер в интересах национальной безопасности, общественного порядка или общественной безопасности, меры, принимаемые в соответствии с этим положением, не должны применяться произвольно. Право на свободу собраний, свободу объединений и свободу выражения может ограничиваться вследствие внутренних беспорядков и напряженности, когда такие ограничения являются законными и необходимыми.

 

Важнейшие принципы права, касающегося прав человека, применимые в период беспорядков и напряженности и имеющие особое значение для поддержания правопорядка, включают:

 

·     право на жизнь, свободу и безопасность всех лиц;

·      запрещение пыток;

·      запрещение произвольного ареста или задержания;

·     право на справедливое судебное разбирательство;

·     право на гуманное обращение для лиц, лишенных свободы;

·     запрет на незаконное или произвольное вмешательство в частную жизнь, семью, жилище или переписку;

·     свободу мнения, выражения, собрания и объединения.

 

Практика поддержания правопорядка

 

В ситуациях внутренних беспорядков и напряженности органы по поддержанию правопорядка по-прежнему будут в первую очередь ответственными за поддержание законности и порядка. В зависимости от качества работы органов по поддержанию правопорядка (с точки зрения организации, оснащения и квалификации персонала) такие беспорядки и напряженность представляют конкретные проблемы с точки зрения поддержания правопорядка. Некоторые органы по поддержанию правопорядка могут оказаться у предела своих конкретных возможностей. Другие могут иметь знания, мастерство и средства для того, чтобы законно и эффективно бороться с внутренними беспорядками и напряженностью.

 

Характеристики ситуаций с внутренними беспорядками и напряженностью, приведенные выше, дают повод для разумного сомнения в отношении того, что практика поддержания правопорядка, под давлением таких событий, часто может стать незаконной и неразборчивой. Незаконное и неразборчивое поддержание правопорядка имеет явные отрицательные последствия. Тот факт, что невиновные люди попадают под действие принимаемых мер, может привести к дальнейшим последствиям в отношении уже ухудшившегося состояния законности и порядка. Плохое обращение с людьми, лишенными свободы, безусловно, приведет к утрате доверия в отношении способности органов по поддержанию правопорядка справиться с проблемой при одновременном уважении и защите прав всех лиц. Любые произвольные или неразборчивые действия со стороны органов по поддержанию правопорядка будут восприниматься как подтверждающие состояние беззаконности. Непривлечение лиц, ответственных за такие действия, к правосудию будет способствовать росту чувства безнаказанности. Приостановка юридических гарантий (или даже сам факт перегрузки судебных органов, например, в результате массовых арестов) усилит восприятие беззакония и еще более усилит фактическую безнаказанность за совершение правонарушений.

Применение закона представляет собой ключевой фактор в ситуациях внутренних беспорядков и напряженности. Конкретные, законные, непроизвольные и точно направленные формы действия, направленные на лиц, инициирующих и совершающих беспорядки и напряженность, может привести к утверждению  контроля и разрядке ситуации. Произвольные действия – равно как и беззаконные, произвольные и дискриминационные действия – приведут к разрушению доверия к органам по поддержанию правопорядка, еще более усугубят общественную безопасность и будут по крайней мере частично ответственными за дальнейшую эскалацию ситуации.

Ключевые вопросы к должностным лицам по поддержанию правопорядка:

·        Что такое лишение свободы?

·        Что такое арест?

·        Что такое задержание?

·        Что такое взятие под стражу полицией?

·        Что такое заключение?

·        В чем отличие между арестованным и задержанным лицом?

·        Когда разрешается арест?

·        Когда арест не разрешается?

·        Кому разрешается производить арест?

·        Какие права лица во время и после ареста?

·        Какие права должностного лица, проводящего арест?

·        Каким ограничениям может быть подвергнуто арестованное лицо?

·        Каковы права жертв незаконного ареста или задержания?

 

Введение

 

Каждый человек имеет право на жизнь, свободу и личную неприкосновенность.

 

Это положение, зафиксированное в Статье 3 Всеобщей декларации прав человека и повторяющееся в Статье 9.1 МПГПП, отражает одно из старейших основных прав всех людей. В то же время лишение личной свободы в течение длительного времени представляло собой наиболее общее средство, используемое государством для борьбы с преступностью и поддержания внутренней безопасности. По мере постепенной замены других форм наказания, таких как смертный приговор и телесное наказание, тюремное заключение в последние столетия приобрело еще большее значение. Вероятно, что и в будущем лишение личной свободы останется одним из легитимных средств осуществления суверенной государственной власти.

 

В то же время в МПГПП, см. Статью 9.1, ничего не говорится о ситуации, при которой лишение свободы было бы абсолютно запрещено, как, например, в случае пыток и рабства; это, скорее, представляет собой процессуальную гарантию. Это обязывает государство четко определять в законе случаи, при которых лишение свободы разрешено и применяемые для этого процедуры, а также создавать для независимой судебной власти возможность предпринимать быстрые действия в случае произвольного или незаконного лишения свободы административными органами власти или должностными лицами исполнительной власти.

 

Определения

 

Лишение свободы – это наиболее широкое определение ограничения свободы передвижения. Оно включает задержание несовершеннолетних, умственно больных, алкоголиков и наркоманов или бродяг и распространяется на ситуации, когда такое лишение вызывается частными лицами, а также общественными должностными лицами.

 

Следующие определения были взяты из «Основных принципов защиты всех лиц при любой форме задержания или заключения», далее по тексту «Основные принципы».

 

Арест означает акт задержания лица за предполагаемое совершение правонарушения или в результате действия органа власти;

 

Задержанное лицо означает любое лицо, лишенное свободы, за исключением случаев, когда это происходит в результате осуждения за правонарушение;

 

Заключенное в тюрьму лицо означает лицо, лишенное личной свободы в результате осуждения за правонарушение;

 

Задержание означает состояние задержанных лиц, как описано выше;

 

Заключение в тюрьму означает состояние заключенных в тюрьму лиц, как описано выше;

 

Судебная или иная власть означает судебный или иной орган власти в соответствии с законом, чей статус и пребывание в должности должен обеспечивать наиболее сильные гарантии компетентности, беспристрастности и независимости.

 

Арест в поддержании правопорядка

 

Причины для ареста

 

Задача по поддержанию правопорядка и поддержания общественного порядка может поставить должностных лиц по поддержанию правопорядка и членов общества на противоположные стороны в некоем конфликте. Заинтересованность государств в законности и порядке привели к тому, что должностные лица по поддержанию правопорядка не только несут ответственность, но и обладают полномочиями для принудительного применения, при необходимости, законов государства, которому они служат. В большинстве стран должностные лица по поддержанию правопорядка имеют дискреционные полномочия на арест, задержание и использование силы и огнестрельного оружия и могут отправлять эти полномочия, при необходимости, в любой конкретной ситуации, связанной с поддержанием правопорядка.

 

«Никто не может быть лишен своей свободы, кроме как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом» (МПГПП, Статья 9.1). Это положение четко определяет, что причины для ареста, а также процедура ареста должны быть указаны в законах государства. Этот принцип законности нарушается, если кто-либо арестован или задержан на основаниях, которые не установлены четко во внутреннем праве или противоречат ему. В техническом смысле любое нарушение закона или любое «предполагаемое совершение правонарушения» (о чем говорится в Основных принципах) может служить основанием для ареста ответственного лица (лиц). В то же время в практике поддержания правопорядка не каждое предполагаемое совершение правонарушения автоматически ведет (или должно автоматически вести) к аресту ответственного лица (лиц). Имеется ряд факторов, от которых зависит решение о проведении или непроведении ареста. Основными факторами будут являться тяжесть и последствия совершенного правонарушения в сочетании с личностью и поведением подозреваемого (подозреваемых) в момент задержания. Неизбежно качество и опыт (т.е., компетентность) связанных с этим должностных лиц по поддержанию правопорядка также будут влиять на исход конкретной ситуации, при которой осуществляется дискреционное право на проведение или непроведение ареста.

 

Произвольный арест или задержание

 

…Никто не может быть подвергнут произвольному аресту или задержанию… Запрет на произвол, содержащийся во втором предложении Статьи 9.1 МПГПП, представляет собой дополнительное ограничение на лишение свободы. Эта запретительная норма непосредственно направлена как на национальные законодательные органы, так и на органы по поддержанию правопорядка. Недостаточно, чтобы право на лишение свободы было предусмотрено законом. Сам закон не должен быть произвольным, а применение закона в некоем данном случае не должно осуществляться произвольно. Слово «произвольный» в данном смысле понимается как включающее элементы несправедливости, непредсказуемости, неразумности (необоснованности), капризности и диспропорциональности.

 

Запрет на произвол необходимо трактовать в широком смысле. Случаи лишения свободы, предусмотренные законом, не должны быть явно диспропорциональными, несправедливыми или непредсказуемыми, конкретный способ проведения ареста не должен быть дискриминационным и должен быть обоснован как приемлемый и пропорциональный ввиду обстоятельств случая.

 

Произвольный арест также запрещен в соответствии с АХПЧН (Статья 6) и АКПЧ (Статья 7.1-3). В ЕКПЧ (Статья 5.1) излагаются конкретные обстоятельства, при которых лицо может быть лишено своей свободы. В то время как ЕКПЧ применяется только в государствах, являющихся ее сторонами, ее положения представляют собой отличное руководство для всех должностных лиц по поддержанию правопорядка для различных ситуаций, при которых лишение свободы может рассматриваться как разумное и необходимое. В соответствии с ЕКПЧ лицо можно лишить свободы при следующих обстоятельствах:

 

·      в результате осуждения компетентным судом;

·      за невыполнение законного распоряжения суда или с целью обеспечения обязательства, предписанного судом;

·     с целью доставки лица в компетентный правовой орган власти на разумных основаниях, связанных с совершением правонарушения;

·      (несовершеннолетнего) по законному распоряжению в целях воспитательного надзора или доставки его или ее в компетентный правовой орган власти;

·      в целях предупреждения распространения инфекционных заболеваний, а также в отношении лиц, находящихся не в здравом уме, алкоголиков и наркоманов или бродяг;

·      в целях предупреждения несанкционированного проникновения в страну или проживания в ней.

 

Поведение должностных лиц по поддержанию правопорядка

 

Принципы законности и необходимости наряду с запрещением произвола требуют, чтобы поведение должностных лиц по поддержанию правопорядка в ситуациях ареста соответствовало определенным ожиданиям. Эти ожидания касаются знания закона и процедур, которые должны соблюдаться в конкретных ситуациях и (или) обстоятельствах, которые могут привести к лишению свободы.

 

В Основных принципах говорится о том, что арест, задержание или тюремное заключение могут проводиться только в строгом соответствии с положениями закона и компетентными должностными лицами или лицами, уполномоченными для этой цели (Принцип 2).

 

Слово «компетентный» не означает лишь «уполномоченный», но также должно пониматься как указывающее на умственные и физические способности и положение должностных лиц по поддержанию правопорядка в ситуациях проведения ареста. Для проведения ареста, который будет отвечать всем требованиям законности, необходимости и непроизвольности, требуется намного больше, чем простое применение закона. Только подготовка и опыт могут развить способности должностных лиц по поддержанию правопорядка в плане проведения различия между отдельными ситуациями и адаптации их реакции к обстоятельствам конкретного имеющегося случая.

 

Административная практика 1   Наличие потребности в «компетентных» должностных лицах для проведения  ареста привело к тому, что органы по поддержанию правопорядка многих стран содержат специальные подразделения или команды на случай возникновения опасных или трудных для ареста ситуаций. Такие подразделения или команды состоят из должностных лиц по поддержанию правопорядка, которые отбираются и готовятся для выполнения задания, для которого не каждое должностное лицо по поддержанию правопорядка может считаться «компетентным».

 

Поведение отдельных должностных лиц по поддержанию правопорядка в ситуациях, связанных с арестом, в каждой ситуации будет определять степень, в которой такое поведение будет считаться произвольным. Гарантирование качества и предупреждение дискриминации находится в руках отдельных должностных лиц по поддержанию правопорядка, равно как и ответственность за обеспечение уважения прав каждого арестованного лица в соответствии с законом.

 

Арестованное лицо

 

Права при аресте

 

Любой арест лица должен производиться за предполагаемое совершение правонарушения или по действию властей (Основные принципы, Принцип 36.2).

 

Любое лицо, подвергаемое аресту, должно информироваться в момент ареста о причинах его ареста, а также незамедлительно информироваться о любых обвинениях против него (МПГПП, Статья 9.2; Основные принципы, Принцип 10).

 

Арестованное лицо подлежит доставке к месту содержания под стражей и незамедлительной доставке к судье или иному должностному лицу, уполномоченному законом для исполнения судебной власти, которое примет решение о законности и необходимости ареста (МПГПП, Статья 9.3; Основные принципы, Принципы 11 и 37).

 

Аналогичные положения относительно ареста и задержания повторяются в ACRH (Статья 7) и ЕКПЧ (Статья 5). АХПЧН не содержит таких положений. Нет четкого определения того, что подразумевается под термином «незамедлительно». Во многих государствах максимальный срок, разрешенный для того, чтобы доставить арестованное лицо к судье или в аналогичный орган власти, ограничивается 48 часами; в некоторых государствах он ограничивается 24 часами. Этот срок в 48 или 24 часа чаще всего называют содержанием под стражей в полиции. Срок, который следует после него, известен как заключение под стражу до начала судебного процесса.

 

Лицо, задержанное по обвинению в совершении уголовного преступления, имеет право на судебное разбирательство в течение разумного времени или на освобождение до начала судебного разбирательства (Основные принципы, Принцип 38).

 

Орган власти, ответственный за арест, задержку или тюремное заключение любого лица должен предоставить, в момент ареста и в начале задержания или тюремного заключения или незамедлительно после этого, информацию и пояснения относительно его прав и порядке использования им (или ею) таких прав. (Основные принципы, Принцип 13).

 

Административная практика 2   Примером хорошей практики со стороны должностных лиц по поддержанию правопорядка является выпуск и распространение брошюр с изложением прав арестованных лиц. Во многих странах органы по поддержанию правопорядка выпускают такие брошюры на многих языках с целью обеспечения их доступности. После взятия под стражу полицией соответствующее лицо получает брошюру на языке, который он или она понимает, с пояснением его или ее прав и порядка использования им (ею) этих прав.

 

Права непосредственно после ареста

 

Презумпция невиновности применяется ко всем задержанным лицам и должна отражаться в процессе обращения с ними.

 

Меры, отличные от тех, которые являются необходимыми для предупреждения препятствования процессу проведения расследования или для поддержания порядка на месте задержания, запрещены (Основные принципы, Принцип 36).

 

Задержанное лицо имеет право на содействие со стороны юрист-консультанта и должен получить разумные средства для осуществления этого права. Юрист-консультант должен предоставляться юридическим или иным органом власти, если задержанное лицо не имеет юриста-консультанта по своему собственному выбору, и бесплатно, если задержанное лицо не имеет достаточно средств для оплаты (Основные принципы, Принцип 17).

 

Ниже приводятся права задержанного лица и (или) его юриста-консультанта:

 

·     наличие эффективной возможности быть выслушанным судебным или иным органом власти;

·     незамедлительное получение полной информации относительно любого ордера о задержании с указанием причин для него (Принцип 11);

·     право на общение друг с другом и достаточные время и средства для консультаций при полной конфиденциальности и без задержки и цензуры;

·     право на общение друг с другом в пределах видимости. Но не в пределах слышимости должностного лица по поддержанию правопорядка;

·     (…) такое общение не может быть использовано в качестве свидетельства против задержанного лица, если оно не связано с продолжением или планированием преступления (Принцип 18);

·     право иметь доступ к записанной информации о длительности любого допроса, промежутках между допросами и личности должностных лиц, проводивших допросы, и других присутствовавших лиц (Принцип 23);

·     право на проведение судебного разбирательства в соответствии с внутренним законом перед судебным или иным органом для оспаривания законности задержания с целью освобождения задержанного, если оно является незаконным (Принцип 32);

·     право на подачу запроса или жалобы в отношении обращения с задержанным, в частности в случае пыток или иного жестокого, бесчеловечного или унижающего обращения, в административные или вышестоящие органы власти и, при необходимости, в соответствующие органы власти, наделенные полномочиями на пересмотр или судебную защиту (Принцип 33).

 

Запрет на применение пыток распространяется на лиц, в отношении которых применена любая форма задержания или тюремного заключения (Основные принципы, Принцип 6). Этот запрет развивается в Принципе 24,  который явно запрещает использование ситуации с задержанным лицом с целью получения признания, инкриминирования самого себя или дачи свидетельских показаний против других.

 

Задержанное лицо имеет право на уведомление или право требовать от компетентных властей уведомить членов его (ее) семьи или других соответствующих лиц по его (ее) выбору о его (ее) аресте, задержании или тюремном заключении. Это право возобновляется после каждого перевода данного лица (Основные принципы, Принцип 16).

 

Помимо указанных выше прав, которые непосредственно связаны с арестом или с периодом, следующим непосредственно после него, имеется ряд положений Основных принципов, которые более конкретно касаются благополучия задержанного или заключенного в тюрьму лица. Несмотря на то что такие положения имеют большое значение для поддержания правопорядка, они представлены более надлежащим образом в главе «Задержание».

 

Особое положение женщин

 

Принцип недопущения дискриминации на основании пола является основополагающим принципом международного права, который отражен в Уставе ООН, Всеобщей декларации прав человека (Статья 2) и основных международных договорах по правам человека. В соответствии с этим принципом недопущения дискриминации вся защита, предлагаемая лицу при и после ареста (как указано выше), в равной мере касается как мужчин, так и женщин.

 

Кроме того, необходимо отметить, что уважение достоинства, присущего человеку (Основные принципы, Принцип 1), и защита его прав вполне может требовать предоставления женщинам дополнительной защиты и уважения. Такие меры включают, например, обеспечение такого положения, при котором арест женщин проводился бы, там, где это возможно, должностными лицами женского пола, чтобы обыск женщин и их одежды проводился должностным лицом женского пола и чтобы задержанные женщины содержались в помещениях, отдельных от мест содержания задержанных мужчин. Эти формы (дополнительной) защиты и уважения в отношении женщин не должны рассматриваться как дискриминационные, поскольку их целью является компенсация присущего дисбаланса, т.е., создание ситуации, при которой возможности женщин пользоваться предоставленными им правами были бы равными возможностям мужчин.

 

Особое положение несовершеннолетних

 

Конвенция о правах ребенка определяет «ребенка» как любого человека в возрасте до восемнадцати лет, если в соответствии с законом, применимом к ребенку, совершеннолетие не достигается в более раннем возрасте (Статья 1).

 

Стандартные минимальные правила Организации Объединенных Наций по отправлению правосудия для несовершеннолетних (Пекинские правила) определяют несовершеннолетнего как ребенка или молодого человека, с которым в соответствии с определенной правовой системой может вестись дело в связи с правонарушением неким образом, отличным от того, как это дело ведется со взрослым человеком (Правило 2.2 (а)). В соответствии с Пекинскими правилами несовершеннолетний правонарушитель – это ребенок или молодой человек, который, как предполагается, совершил правонарушение или который, как было установлено, совершил правонарушение (Правило 2.2 (с)).

 

Указанные выше инструменты не устанавливают окончательно минимальный возраст уголовной ответственности, оставляя право решения этого вопроса на национальном уровне. В то же время в Пекинских правилах в действительности указывается, что такой возраст не должен устанавливаться на слишком низком уровне, принимая во внимание эмоциональную, умственную и интеллектуальную зрелость (Правило 4). В комментариях к этому Правилу 4 подтверждается, что «Минимальный возраст уголовной ответственности сильно варьируется в зависимости от истории и культуры. Современный подход предполагает принятие во внимание, способен ли ребенок выполнять моральные и психологические составляющие уголовной ответственности; то есть, может ли ребенок по своей индивидуальной способности к распознаванию и пониманию быть признан ответственным за то, что по существу является антиобщественным поведением.»

 

Несовершеннолетние правонарушители имеют те же права, что и взрослые правонарушители, однако они имеют право на дополнительную защиту ввиду специфических положений по данному вопросу, которые включены в международные инструменты.

 

Основной целью таких специфических положений является исключение несовершеннолетнего из системы уголовного судопроизводства и направление его или ее в сторону общества.

 

С этой целью в Конвенции о правах ребенка содержится ряд совершенно четко сформулированных положений:

 

·     ребенок не может быть лишен своей свободы незаконно или произвольно;

·     арест, задержание или заключение в тюрьму ребенка или молодого человека должны производиться в соответствии с законом и должны применяться только в качестве последней меры и осуществляться на минимально уместный срок (Статья 37);

 

Пекинские правила не только повторяют эти положения, но и далее предусматривают, что:

 

·     родители или попечители арестованных несовершеннолетних должны быть уведомлены о таком аресте немедленно (Правило 10.1);

·     судья или иное компетентный орган должен рассмотреть без промедления вопрос об освобождении (Правило 10.2);

·     во время задержания задержанные несовершеннолетние должны содержаться отдельно от взрослых (Правило 13.4);

·     должностные лица по поддержанию правопорядка, ведущие работу с несовершеннолетними правонарушителями, должны проходить специальный инструктаж и подготовку (Правило 12);

·     контакты между органами по поддержанию правопорядка и несовершеннолетним правонарушителем должны организовываться таким образом, чтобы обеспечить уважение юридических прав несовершеннолетнего, содействовать благополучию несовершеннолетнего и избежать причинения ему или ей ущерба с должным учетом обстоятельств дела (Правило 10.3).

 

Жертвы незаконного ареста или задержания

 

Любое лицо, ставшее жертвой незаконного ареста или задержания, должен иметь обеспеченное правовой санкцией право на компенсацию (МПГПП, Статья 9.5)

 

Данное положение дает право любой жертве незаконного ареста или задержания требовать компенсации, в то время как аналогичное положение Статьи 5.5 ЕКПЧ гарантирует компенсацию только в случае нарушения Статьи 5 (см. выше).

 

В соответствии с АКПЧ (Статья 10) компенсация уплачивается лицу, приговоренному согласно окончательному решению вследствие судебной ошибки. Незаконные аресты могут представлять собой элемент судебной ошибки.

 

Для всех инструментов в равной мере применимо правило о том, что фактическая компенсация является внутренним вопросом, который подлежит рассмотрению в соответствии с национальным законодательством.

 

Декларация основных принципов правосудия для жертв преступления и злоупотребления властью (Декларация о жертвах) может явиться определенным руководством при определении ответственности государства и прав жертвы.

 

В  Статье 4 Декларации о жертвах говорится, что к жертвам следует относиться с состраданием и уважением их достоинства.

 

Далее в ней рекомендуется, Статья 11, чтобы «В случаях нарушения общественными должностными лицами или иными органами, действующими в официальной или квазиофициальной должности, национальных уголовных законов жертвам следует предоставлять компенсацию со стороны государства, должностные лица или органы которого оказались ответственными за причиненный ущерб.»

 

Обязательства должностных лиц по поддержанию правопорядка

 

Права арестованных лиц, как изложено выше, налагают четкие обязательства на должностных лиц по поддержанию правопорядка. Первым таким обязательством является обязательство по проведению только тех арестов, которые являются законными и необходимыми. Должностные лица по поддержанию правопорядка могут использовать только те полномочия, которые предоставлены им законом. Применение этих полномочий подлежит проверке со стороны судебных или иных властей.

 

Указанные права могут быть переведены в следующие обязательства для должностных лиц по поддержанию правопорядка, а именно:

 

·     незамедлительно предоставлять информацию в момент ареста в отношении причины ареста;

·      незамедлительно информировать арестованных лиц о любых обвинениях, предъявляемых против него или нее;

·     незамедлительно информировать арестованных лиц о его или ее правах и порядке использования ими этих прав;

·      вести соответствующую запись по каждому арестованному лицу, указывая:

·        причины ареста;

·        время ареста;

·        взятие арестованного лица в место содержания под стражей;

·        первое появление этого лица перед судебным или иным органом власти;

·        личность соответствующих должностных лиц по поддержанию порядка;

·        точную информацию относительно места содержания под стражей;

·      сообщать об этих записях арестованным лицам или его или ее юристу-консультанту в предписанной законом форме;

·     незамедлительно доставлять арестованное лицо в судебный или иной орган власти, который может вынести решение относительно законности и необходимости ареста;

·     предоставлять арестованному лицу юриста-консультанта и обеспечивать достаточную возможность для общения между ними;

·     воздерживаться от пыток и других жестоких, бесчеловечных и унижающих достоинство видов обращения или наказания во время и после ареста;

·     обеспечения предоставления арестованному лицу прав, которые ему или ей полагаются как задержанному лицу (см. также Главу 9 «Задержание»);

·      строго соблюдать правила защиты особого положения женщин и несовершеннолетних.

 

Наконец следует подчеркнуть, что в соответствии с Принципами эффективной профилактики и расследования внесудебных, произвольных и массовых казней в обязанность правительства входит обеспечение строго контроля (включая ясную передачу команд) за всеми должностными лицами, связанными с арестом, задержанием, содержанием под стражей и тюремным заключением, а также за теми, кто уполномочен применять силу и огнестрельное оружие.

 

Должностные лица полиции, наделенные обязанностями командования и надзора, обязаны обеспечить предусмотренное применение мер контроля и передачу команды с целью предупреждения внесудебного лишения жизни во время ареста и (или) задержания.

Ключевые вопросы к должностным лицам по поддержанию правопорядка

·    Что такое задержание?

·    Кто такой задержанный?

·    Кто такой заключенный?

·    Что подразумевается под «гуманным обращением»?

·    Почему пытки абсолютно запрещены?

·    Каковы права заключенных и задержанных?

·    Какие особые интересы задержанных женщин и несовершеннолетних защищены?

·    Каковы правила допроса задержанных?

·    Что ожидается от должностных лиц по поддержанию правопорядка, работающих с заключенными и задержанными?

·    Каковы принципы гуманитарного права в отношении к задержанию?

·    Каковы правила, касающиеся задержания во время различных видов вооруженных конфликтов?

·    Каковы роль и ответственность МККК в данной области?

·    Каким образом МККК выполняет свои различные мандаты?

 

Введение

 

Как указано в главе «Арест», лишение лица свободы представляет собой наиболее общее и давно используемое средство, используемое государством в борьбе с преступностью и поддержании общественного порядка. Вместо полного запрещения такого лишения свободы международное право обеспечивает предоставление адекватных правил и руководящих принципов с целью гарантии его законного и непроизвольного применения государством.

 

Лица, лишенные свободы, будь то законным или незаконным путем, имеют право на защиту по закону с обеспечением обращения, которое является как гуманным, так и уважительным по отношению к присущему им человеческому достоинству.

 

Очевидно, что одного лишь законодательства в этих целях недостаточно. Те должностные лица государства (в большинстве своем должностные лица по поддержанию правопорядка), которые несут ответственность за лиц, в отношении которых применена любая форма задержания или тюремного заключения, должны иметь специальную подготовку и инструктаж для адекватного осуществления своих обязанностей.

 

Даже в ситуациях относительного мира и стабильности положение задержанных или заключенных в тюрьму лиц слишком часто характеризуется злоупотреблением, плохим обращением, пытками, принудительными или совершаемыми против их воли исчезновениями, а также актами массовых или произвольных казней. При ухудшении положения в области законности и порядка, когда ситуация характеризуется беспорядками и напряженностью или даже переходит в немеждународный или международный вооруженный конфликт, часто наблюдается драматическое увеличение числа задержанных или заключенных в тюрьму. Благополучие и здоровье таких лиц в ситуациях ухудшения положения в области законности и порядка представляет собой одну из основных проблем, которую призван решить МККК.

 

С целью проведения полного анализа существующих положений по защите прав задержанных или заключенных в тюрьму лиц необходимо проанализировать положения как права в области прав человека, так и в области гуманитарного права.

 

Задержание и международное право в области прав человека

Признание необходимости по защите прав человека для лиц, в отношении которых применена какая-либо форма задержания или тюремного заключения, – за исключением тех ограничений, которые очевидно диктуются фактом заключения – привело к тому, что Организация Объединенных Наций разработала ряд инструментов, которые основываются далее на соответствующих положениях Международного пакта о гражданских и политических правах  (МПГПП).

Целью таких инструментов является не только защита прав человека в отношении таких лиц, но также попытка гарантировать их успешное исправление и социальную реабилитацию. Такие цели предполагают определенный уровень качества пенитенциарной системы как в плане его инфраструктуры и персонала, так и в плане ее места в отправлении правосудия. Такие ожидания, естественно, простираются на должностных лиц по поддержанию правопорядка при исполнении ими заданий и обязанностей, связанных с заключенными и задержанными.

 

Основные определения

 

В различных инструментах по правам человека, касающихся задержания, проводится различие между лицами, осужденными за правонарушение, и лицами, ожидающими судебного разбирательства. Первую группу называют заключенными, в то время как вторую группу называют задержанными.

 

В то же время это различие не используется в одинаковой мере во всех инструментах. В Минимальные стандартные правила по обращению с заключенными (МСП), хотя и применяются в отношении обеих указанных выше категорий, используется только термин «заключенные» с подразделением их на «осужденных» и «не осужденных» заключенных.

 

Независимо от используемой терминологии различие между «осужденными» лицами и теми, кто таковыми не являются, имеет важное значение, поскольку права, которые предоставляются отдельным лицам в каждой из указанных групп, не являются целиком и полностью одинаковыми, равно как и правила обращения с каждой из категорий.

 

Кроме того, важным является то, что, как правило, должностные лица по поддержанию правопорядка будут нести ответственность и исполнять полномочия в отношении лиц, которые на данный момент не осуждены за правонарушение и которые находятся лишь относительно короткое время в местах задержания в полиции.

 

Запрет на применение пыток

 

Согласно международному праву пытки определяют как сильную боль или страдание, физические или умственные, наносимые должностным лицом или лицом, находящимся при исполнении своих должностных обязанностей, или наносимые при проведении расследования, или с согласия или с молчаливого согласия указанного лица в таких целях, как получение от лица, в отношении которого наносится указанное, или от третьего лица информации или признания, наказание этого лица за действие, которое он или она совершили или в совершении которых они подозреваются, или запугивание этого лица или других лиц. (Конвенция против пыток, Статья 1).

 

Запрет на применение пыток является абсолютным и не допускающим исключения. Не существует ситуаций, при которых пытки могут быть законными, равно как и не может быть какой-либо успешной правовой защиты за совершение актов пыток. Чрезвычайное общественное положение, угрожающее жизни нации (см. МПГПП, Статья 4), не разрешает частичную отмену запрета на применение пыток. Запрет на применение пыток также содержится в Женевской конвенции от 1949 года, а также в Дополнительных протоколах к ней от 1977 года, которые запрещают пытки при всех видах вооруженного конфликта, в отношении которых применяются указанные инструменты гуманитарного права.

 

Запрет на применение пыток является частью обычного международного права и кодифицирован в ВДПЧ (Статья 5), МПГПП (Статья 7), АХПЧН (Статья 5), АКПЧ (Статья 5), ЕКПЧ (Статья 3), а также в вышеуказанные инструменты гуманитарного права.

 

Дальнейшая кодификация запрета на применение пыток осуществлена в цитируемой выше Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных и унижающих достоинство видов обращения или наказания (КПП), представляющей собой многосторонний договор, ратифицированный приблизительно 105 государствами-членами ООН (декабрь 1997 г.).

 

Приведенные ниже положения взяты из Конвенции против пыток и являются юридическим обязательными для всех государств, являющихся сторонами Конвенции:

 

·      запрещается ссылаться на какие-либо исключительные обстоятельства для оправдания пыток (Статья 2.2);

 

·       запрещается ссылаться на какие-либо приказы, отданные свыше, для оправдания пыток (Статья 2.3);

 

·       пытки должны быть запрещены внутренними законами (Статья 4);

 

·       все лица, обвиняемые в совершении пыток, должны предстать перед правосудием, независимо от их гражданства или места предполагаемого совершения преступления (Статьи 5, 6, 7);

 

·      при подготовке должностных лиц по поддержанию правопорядка необходимо полностью учитывать запрет на применение пыток (Статья 10.1);

 

·      запрет на применение пыток должен быть включен в общие правила и инструкции, выдаваемые должностным лицам полиции, ответственным за содержание задержанных под стражей (Статья 10.2);

 

·      необходимо проводить систематическую проверку правил, инструкций, методов и практики проведения допроса (Статья 11);

 

·      необходимо проводить систематическую проверку мер по содержанию под стражей и обращению с лицами, лишенными свободы (Статья 11);

 

·      необходимо безотлагательно и беспристрастно проводить расследование в отношении предполагаемых актов пыток (Статья 12);

 

·      (предполагаемые) жертвы применения пыток имеют право на проведение безотлагательного и беспристрастного расследования и должны иметь защиту против любого плохого обращения или запугивания вследствие подачи ими жалобы (Статья 13);

 

·      внутреннее право должно обеспечивать возмещение и обеспечиваемое правовой санкцией право на справедливую и адекватную компенсацию для жертв применения пыток  (Статья 14);

 

·       недопустимо использовать в суде доказательство, полученное путем пыток  (Статья 15).

 

Комитет против пыток, учрежденный в соответствии со Статьей 17 КПП осуществляет контроль за осуществлением ее положений государствами, являющимися сторонами этой конвенции.

В соответствии с Европейской конвенцией по предупреждению пыток и бесчеловечных и унижающих достоинство видов обращения или наказания учреждается комитет, задачи которого аналогичны задачам Комитета против пыток, учрежденного ООН. Члены европейского комитета посещают учреждения для задержания и анализируют обращение с заключенными и задержанными с целью укрепления механизмов защиты против пыток. Государства-члены Организации Объединенных наций также назначили Специального докладчика по вопросу применения пыток, который уполномочен принимать жалобы, посещать страны и проводить другие виды расследований ситуаций, связанных с применением пыток, в различных странах мира. Это специальный докладчик отчитывается о результатах своей работы непосредственно перед Комиссией ООН по правам человека.

Ключевые положения КПП отражены в Статье 5 Кодекса поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка, в которой говорится, что «Ни одно должностное лицо по поддержанию правопорядка не может нанести, побудить к нанесению или допустить какое-либо действие по применению пыток… либо…ссылаться на приказы сверху или исключительные обстоятельства … для оправдания пыток…»

Нет нужды говорить о том, что запрет на применение пыток включает все аспекты поддержания порядка и не ограничивается задержание и заключением.

 

Гуманное обращение

 

В Статье 10.1 МПГПП говорится, что «Обращение со всеми лицами, лишенными свободы, должно быть гуманным с уважением присущего человеку достоинства».

 

Слишком часто лишение лица свободы сопровождается нарушением права на неприкосновенность личной жизни, которое включает тайну переписки и защиту человеческого достоинства, а также нарушением запрета на дискриминацию, права на образование, свободы вероисповедания и самовыражения, а также права на получение информации. Часто такие дополнительные нарушения называют ограничениями, присущими лишению свободы. Однако это не является правильным и указанные нарушения не допустимы. Допускается только применение мер, которые строго необходимы в целях раскрытия или предупреждения препятствования процессу расследования или отправлению правосудия или поддержанию хорошего порядка в местах задержания.

 

«Обвиняемых необходимо, за исключением исключительных обстоятельств, содержать раздельно от приговоренных лиц и в отношении их должны применяться отдельные правила обращения, соответствующие их статусу как лиц, в отношении которых нет приговора» (МПГПП, Статья 10.2(а)). Аналогичное положение можно найти в АКПЧ (Статья 5), но не в АХПЧН или ЕКПЧ.

 

Для получения более подробной информации относительно значения «обращения, соответствующего их статусу как лиц, в отношении которых нет приговора» необходимо более внимательно рассмотреть МСП и Основные принципы (последние уже были представлены в главе «Арест»). МСП представляют собой инструмент, в котором излагается то, что обычно принято понимать под хорошим принципом и практикой при обращении с заключенными и управлении [пенитенциарными] учреждениями (МСП, Предварительные замечания 1). Несмотря на то, что в них признается (Статья 8 (b)) категория заключенных без суда, они имеют большее отношение к работе должностных лиц тюрем, а также должностных лиц по поддержанию правопорядка, обладающих особой ответственностью и властью над заключенными, чем к общих целях поддержания правопорядка. МСП будут представлены более подробно ниже под заголовком «Пенитенциарные учреждения».

 

Основные принципы имеют отношение к более широкой аудитории по поддержанию порядка, поскольку в них излагаются правила обращения с лицами, лишенными свободы, причем особое внимание уделяется аресту и задержанию до суда. В них определяются требования в отношении:

 

·      гуманного обращения при уважении присущего человеку достоинства (Принцип 1)

 

·      запрета на применение пыток (Принцип 6)

 

·      судебного надзора за положением задержанных (Принципы 4, 11 и 37)

 

·      права на (консультации с) юристом-консультантом  (Принципы 11, 15, 17 и 18)

 

·      права на общение и сохранения контакта с семьей или выбранными лицами (Принципы 15, 16, 19 и 20)

 

·      соответствующего медицинского контроля (Принципы 24 и 26)

 

·      должной записи фактов, касающихся ареста и взятия под стражу (Принцип 12)

 

·      записи определенных фактов, касающихся допроса (Принцип 23)

 

Нигде в соответствующих инструментах не определяется, что именно следует понимать под гуманным обращением. Однако в результате исключения обращения, которое недопустимо, можно получить общее представление о допустимом (гуманном) обращением.

 

Особое положение несовершеннолетних

 

«Обвиненные несовершенные лица должны быть отделены от взрослых и доставлены по возможности быстрее для судебного решения» (МПГПП, Статья 10.2(b)).

 

Несовершеннолетние задержанные лица имеют те же права, что и взрослые задержанные лица. В признание их особой уязвимости существует ряд дополнительных положений, которые предоставляют им необходимую для них дополнительную защиту. Все задержанные, против которых выдвигается обвинение в совершении уголовного преступления, имеют право на судебное разбирательство без необоснованной задержки (МПГПП, Статья 14.3 (с)). В то же время Статья 10.2(b) МПГПП фактические создает более определенные временные рамки для несовершеннолетних через формулировку «доставлены по возможности быстрее для судебного решения». Целью настоящего положения является обеспечение максимально укороченного досудебного задержания для несовершеннолетних. Кроме того, термин «судебное решение» не следует понимать в формальном смысле судебного решения, принимаемого уголовным судом; наоборот, он также включает решения особых, несудебных органов, наделенных полномочиями решать дела, связанные с преступлениями, совершаемыми несовершеннолетними.

 

Дополнительная защита несовершеннолетних также кодифицирована в «Конвенции о правах ребенка»; Минимальных стандартных правилах Организации Объединенных Наций, касающихся  отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинских правилах) и Правилах Организации Объединенных Наций, касающихся защиты несовершеннолетних, лишенных свободы.

 

Статья 37 «Конвенции о правах ребенка» (КПР) имеет особое отношение к обращению с несовершеннолетними задержанными. В этом положении Конвенции говорится, что:

 

·     пытки и плохое обращение с несовершеннолетними запрещено (равно как и смертная казнь и пожизненное заключение);

 

·      незаконное или произвольное лишение несовершеннолетних свободы запрещено;

 

·     обращение с несовершеннолетними, лишенными свободы, должно быть гуманным с уважением их человеческого достоинства, а также с учетом особых потребностей лиц их возраста;

 

·      несовершеннолетние задержанные должны содержаться отдельно от взрослых задержанных;

 

·     несовершеннолетние задержанные имеют право на поддержание контакта со своей семьей, быстрое предоставление юридической помощи и оспаривание законности их задержания в суде или ином компетентном органе власти.

 

Положения, изложенные в КПР в большей части повторяются и расширяются в двух других указанных выше инструментах. В Пекинских правилах особое внимание уделяется процедурных правам несовершеннолетних во время ареста и задержания до суда. А также на всех стадиях судебного разбирательства. Эти права включают (Правило 7):

 

·        презумпцию невиновности

;

·        право на получение уведомления об обвинениях;

 

·        право хранить молчание;

 

·        право на юриста-консультанта;

 

·        право на присутствие родителя или опекуна;

 

·        право на очную ставку со свидетелями обвинения;

 

·        право на апелляцию в более высокий орган.

 

Неприкосновенность личной жизни несовершеннолетнего должна уважаться постоянно для того, чтобы избежать причинения ущерба вследствие необоснованной гласности или процесса обобщения. В принципе не может быть опубликована никакая информация, которая могла бы привести к идентификации несовершеннолетнего (Правило 8).

 

В Пекинских правилах также уделяется внимание исключению субъекта из юрисдикции уголовных судов (т.е., исключение из уголовного судопроизводства), при этом подчеркивается, что при обращении с несовершеннолетними необходимо исключать прибегание к формальному судебному разбирательству. Органы по поддержанию правопорядка, обладающие юридическими полномочиями рассмотрения дел несовершеннолетних, обязаны делать таковое, по мере возможности, не прибегая к формальным процедурам (Правило 11).

 

Административная практика 1   В Нидерландах используется практика исключения из системы уголовного правосудия несовершеннолетних правонарушителей, отвечающих определенным критериям, и перевода их в категорию несовершеннолетних правонарушителей, называемую HALT (tHе ALTernative или альтернатива); такая система предусматривает применение альтернативного наказания за совершенные ими правонарушения. Например, их могут обязать выполнять определенные общественные работы с целью возмещения ущерба, нанесенного собственности, или включить в специальные образовательные программы и виды деятельности, направленные на профилактику преступности среди несовершеннолетних.

 

Имеются рекомендации относительно специализации внутри органов по поддержанию правопорядка, занимающимися делами несовершеннолетних, которая должна обеспечиваться через организацию специальных подразделений или отделов, а также через проведение дополнительной подготовки для тех должностных лиц по поддержанию правопорядка, которым по долгу работы необходимо иметь дело с несовершеннолетними правонарушителями (Правило 12).

 

Правила Организации Объединенных Наций, касающиеся защиты несовершеннолетних, лишенных свободы (ПООНКЗН), представляют собой инструмент, предназначенный для обеспечения такого положения, при котором несовершеннолетние лишались бы свободы и содержались в учреждениях только при наличии абсолютной необходимости в этом. Обращение с задержанными несовершеннолетними должно быть гуманным с учетом их статуса и с полным уважением их прав человека. Несовершеннолетние, лишенные свободы, сильно уязвимы в отношении злоупотребления, виктимизации и нарушения их прав.

 

Правила 17 и 18 данного инструмента имеют особо важное значение для должностных лиц по поддержанию правопорядка, поскольку они касаются несовершеннолетних, находящихся под арестом или в ожидании суда.

В этих правилах еще раз подчеркивается, что необходимо максимально избегать заключения несовершеннолетних под стражу до начала судебного процесса, ограничивая такие случаи исключительными обстоятельствами. В случае, если заключение под стражу до начала судебного процесса исключить невозможно, срок такого заключения должен быть сведен до абсолютно минимального срока за счет придания наибольшего приоритета наиболее быстрому способу производства таких дел (Правило 17). 

Права, изложенные в Статье 7 Пекинских правил повторяются в Правиле 18 ПООНКЗН. Кроме того, Правило 18 также предусматривает право несовершеннолетнего на оплачиваемую трудовую деятельность, на возможность образования и обучения, а также на получение материалов для учебы и отдыха.

 

Особое положение женщин

 

Основной посылкой международного права, касающегося прав человека, является принцип недопустимости дискриминации. Следовательно, все формы защиты, предоставляемые в соответствии с международными инструментами лицам, лишенным свободы, в равной мере применимы к женщинам и мужчинам.

 

Соблюдение принципа недопустимости дискриминации не только будет означать идентичность обращения с мужчинами и женщинами. Обеспечение среды, в равной мере безопасной для женщин и мужчин, вполне может включать расширение особой защиты для женщин. Это имеет особое отношение, что признается в Основных принципах, в том случае, когда речь идет о лишении свободы. В основных принципах говорится, что меры, применяемые в соответствии с законом и предназначенные исключительно для защиты прав и особого статуса женщин (в особенности беременных женщин и кормящих матерей) не должны рассматриваться как дискриминационные (Принцип 5.2).

 

Что касается условий содержания задержанных женщин, МСП требуют, чтобы различные категории заключенных содержались в отдельных учреждениях или частях учреждений, принимая во внимание их пол, возраст, досье преступника, правовую причину их задержания и необходимые требования обращения с ними (МСП, 8).

 

Мужчин и женщин необходимо по мере возможности содержать в отдельных учреждениях; в учреждениях, в которых содержатся как мужчины, так и женщины вся территория, отведенная для женщин, должна быть полностью отделена (МСП 8(а)). Из этого правила следует, что задержанные женщины по мере возможности должны находиться под наблюдением должностных лиц того же пола. Обыски и аналогичные процедуры всегда должны проводиться только лицами того же пола, что и задержанное лицо.

 

Допрос

 

Представленные выше различные международные инструменты включают положения относительно защиты прав лиц, подвергаемых допросу. Презумпция невиновности (МПГПП, Статья 14.2) и право лица на «непринуждение к даче показаний против самого себя или признание вины» (МПГПП, Статья 14.3(g)) составляют основу для аналогичных положений, содержащихся в КПП, а также в Основных принципах.

 

КПП юридически обязует государства, являющиеся сторонами Конвенции:

 

·      обеспечивать постоянную проверку правил, инструкций, методов и практики проведения допроса… (КПП, Статья 11); а также

 

·      обеспечивать включение программы и информации относительно запрета применения пыток в программу обучения всех лиц, связанных с содержанием под стражей, допросами и обращением с любым отдельным лицом, находящимся под любой формой ареста, задержания или тюремного заключения (КПП, Статья 10.1).

 

В Основных принципах содержится ряд процедурных правил, касающихся допроса заключенных и задержанных.

 

Запрещается ненадлежащим образом использовать ситуацию задержанного или заключенного в тюрьму лица в целях принуждения его или ее к признанию, инкриминированию самого себя или даче свидетельских показаний против любого другого лица (Принцип 21.1).

 

Методы проведения допроса, насилие или угрозы, которые могли бы отрицательно повлиять на способность задержанного принимать решения, запрещены. (Принцип 21.2)

 

Административная практика 2   В некоторых странах органы по поддержанию порядка ввели практику записи допросов подозреваемых на видео. Записи представляют собой наилучшую гарантию того, что показания подозреваемых будут представлены их собственными словами. Видеозапись также позволяет решать вопрос о том, было ли какое-то показание подозреваемого сделано целиком по своей собственной воле.

 

Что касается фактического допроса, Основные принципы содержат следующие требования (в дополнение к тем, которые приводились ранее) - в форме, предписанной законом – относительно записи и удостоверения:

 

·        длительности любого допроса;

 

·        промежутков между допросами;

 

·        личности должностных лиц, проводящих допрос;

 

·        личности других лиц, присутствующих на любом допросе (Принцип 23.1).

 

Эта информация должна быть доступна задержанному или заключенному лицу или его юрист-консультанту (Принцип 23.2). При определении допустимости такого свидетельства против задержанного или заключенного лица должно приниматься во внимание любое невыполнение вышеуказанных принципов при получении свидетельства (Принцип 27).

 

Дополнительную информацию относительно предмета допроса можно получить из главы «Профилактика и раскрытие преступлений».

 

Дисциплина и наказание

 

Обращение со всеми лицами, лишенными свободы, должно быть гуманным с уважением присущего человеку достоинства (МПГПП, Статья 10.1). Это положение имеет первичное значение, что касается вопроса дисциплины и наказания таких лиц за акты или правонарушения, совершенные во время их задержания или заключения. Как в МСП, так и в Основных принципах содержатся положения, которые касаются поддержания порядка и дисциплины внутри пенитенциарного учреждения. В Основных принципах (Принцип 30) относят дисциплинарные вопросы к закону или законодательным положениям, публикуемым надлежащим образом. Такие положения должны четко предусматривать (i) виды поведения, которые будут представлять собой дисциплинарные правонарушения в период задержания или заключения; (ii) характер и длительность возможного дисциплинарного наказания и (iii) орган, имеющий компетенцию для наложения такого наказания. Заключенных можно наказывать только в соответствии с условиями такого закона или положения, но ни в коем случае не дважды за одно и то же правонарушение. Телесное наказание, наказание путем помещения в темную камеру, а также любые жестокие, бесчеловечные или унижающие достоинство виды наказаний должны быть полностью запрещены в качестве наказаний за дисциплинарные правонарушения (МСП, см. Стать 27 – 32).

 

Запрещается использовать в качестве наказания инструменты ограничения (МСП, Статья 33).

 

Использование силы против заключенных (или задержанных) должно быть ограничено случаями самообороны, попытки побега или активного или пассивного физического сопротивления приказу, основанному на законе или положениях. Фактическое использование силы должно ограничиваться объемом. Строго необходимым для достижения цели, о чем должно быть немедленно доложено директору учреждения. Персонал, исполняющий обязанности, в результате которых они вступают в непосредственный контакт с заключенными, должен быть без оружия за исключением особых обстоятельств. Ни в коем случае персонал не должен иметь оружия, если он не прошел подготовку по его применению (МСП, Статья 54; ОПИСОО, Принципы 15, 16 и 17).

 

Пенитенциарные учреждения

 

Как указано выше, большинство государств разработало систему, которая предусматривает, что должностные лица по поддержанию правопорядка не несут ответственности за осужденных заключенных и не имеют над ними полномочий. Такая ответственность и полномочия оставлены за тюремными должностными лицами, получившими специальные инструкции и подготовку для выполнения своих обязанностей. Подготовка должностных лиц по поддержанию правопорядка обычно не предоставляет им квалификации персонала, компетентного для исполнения обязанностей в пенитенциарном или исправительном учреждении. Если им предполагалось вменить такие обязанности, в таком случае для них потребовались бы по крайней мере дополнительный инструктаж и подготовка.

 

Кроме того, как указано выше, основным инструментом, устанавливающим хорошую практику при обращении с заключенными и руководстве пенитенциарными учреждениями, являются МСП. Они делятся на две части:

 

·        Часть I:  Правила общего применения

·        Часть II: Правила, применяемые в отношении особых категорий.

 

Часть I применяется в отношении всех категорий заключенных – женщин или мужчин, несовершеннолетних или взрослых, содержащихся по уголовному или гражданскому делу, после или до судебного разбирательства. В ней содержатся положения по широкому кругу вопросов, включая:

 

·        разделение категорий (Правило 8);

·        условия содержания (Правила 9 – 14);

·        личную гигиену (Правила 15 и 16);

·        одежду и постельные принадлежности (Правила 17 – 19);

·        питание (Правило 20);

·        упражнения и спорт (Правило 21);

·        медицинское обслуживание (Правила 22 – 26);

·        дисциплину и наказание (Правила 27 – 32);

·        инструменты ограничения (Правила 33 и 34);

·        информацию для заключенных и жалобы заключенных (Правила 35 и 36);

·        контакт с внешним миром (Правила 37 – 39);

·        книги (Правило 40);

·        религию (Правила 41 и 42);

·        удержание собственности заключенных (Правило 43);

·        уведомление о смерти, заболевании, переводе и т.п. (Правило 44);

·        удаление заключенных (Правило 45);

·        персонал учреждения (Правила 46 – 54);

·        осмотр (Правило 55).

 

В части II МСП определены пять различных категорий заключенных:

 

·        А. заключенные, отбывающие срок по приговору;

·        В. сумасшедшие и умственно ненормальные заключенные;

·        С. заключенные под арестом или ожидающие суда;

·        D. заключенные, содержащиеся в тюрьме по гражданскому делу, и

·        Е. заключенные, арестованные или задержанные без обвинения.

 

Категорией, имеющей наибольшее отношение к должностным лицам по поддержанию правопорядка, является категория С, т.е., заключенные под арестом или ожидающие суда. Правила обращения с данной конкретной категорией содержатся в Статьях 84 – 92 МСП. При более близком рассмотрении таких правил станет очевидным, что они по сути не отличаются от положений, содержащихся в Основных принципах и касающихся «задержанных», которые были всесторонне рассмотрены в настоящей главе.

Ключевые вопросы к должностным лицам по поддержанию правопорядка: 

·     Каков этический и правовой смысл использования силы и огнестрельного оружия?

·     Когда использование силы разрешено на законных основаниях?

·     Почему применение огнестрельного оружия представляет собой крайнюю меру?

·     Каково назначение защитного снаряжения для должностных лиц по поддержанию правопорядка?

·     Почему должен соблюдаться принцип необходимости и пропорциональности?

·     Каковы имеющиеся альтернативы использованию силы для должностных лиц по поддержанию правопорядка?

·     Каковы последствия использования силы в отношении обучения и подготовки?

·     Какие процедуры отчетности и проверки должны соблюдаться?

·     Что такое внезаконная, произвольная и суммарная казнь?

·     Какова роль полиции в проведении ими эффективной профилактики и расследования?

 

Этические и правовые вопросы, связанные с использованием силы и огнестрельного оружия

 

Для того, чтобы предоставить должностным лицам по поддержанию правопорядка во всем мире возможность выполнения своих обязанностей по поддержанию правопорядка и оказания помощи в случае необходимости, им предоставлен широкий диапазон правовых средств. Такие средства, т.е., полномочия, касаются среди прочего ареста, задержания, расследования преступления и использования силы и огнестрельного оружия. В частности, правовые полномочия по использованию силы в случае, когда это необходимо и неизбежно в целях законного поддержания правопорядка, включая смертоносное применение огнестрельного оружия, приводит к ситуациям, при которых должностные лица по поддержанию правопорядка и члены сообщества, которому они служат, оказываются по противоположные стороны. Изначально такое противостояние касается отдельных должностных лиц по поддержанию правопорядка и отдельных граждан. Фактически, однако, они способны влиять на качество существующих отношений между органом по поддержанию правопорядка и сообществом в целом.

 

Очевидно, что таким отношениям будет нанесен еще больший урон в результате незаконного, т.е., не обусловленного необходимостью или непропорционального использования силы.

 

Должностных лиц по поддержанию правопорядка должны соблюдать высокие нормы в отношении дисциплины и исполнения, которые признают как важность, так и чувствительность заданий, которые они призваны выполнять. Адекватные процедуры контроля и проверки являются важнейшими и предназначены для обеспечения гарантии наличия соответствующего баланса между дискреционными полномочиями, исполняемыми отдельными должностными лицами по поддержанию правопорядка, и необходимой правовой и политической ответственностью организации по поддержанию правопорядка в целом.

 

Право всех на жизнь, свободу и безопасность

 

Право каждого на личную жизнь, свободу и безопасность провозглашено в Статье 3 Всеобщей декларации прав человека (ВДПЧ). Эти права подтверждаются в Статьях 6.1 и 9.1 Международного пакта о гражданских и политических правах  (МПГПП).

 

В Статье 6.1 МПГПП указывается, что «Каждый человек имеет присущее ему право на жизнь. Это право охраняется законом. Никто не может быть произвольно лишен своей жизни.»

 

В Статье 9.1 ПМГПП указывается, что «Каждый человек имеет право на личную свободу и безопасность. Никто не может быть подвергнут произвольному аресту или задержанию. Никто не может быть лишен своей свободы кроме как на основаниях и в соответствии с такой процедурой, которая установлена законом.»

 

Другими международными договорами, дающими правовые гарантии защиты права на жизнь, являются:

 

Африканская хартия о правах человека и народов (АХПЧН, Статья 4);

 

Американская конвенция о правах человека (АКПЧ, Статья 4) и

 

Европейская конвенция о правах человека (ЕКПЧ, Статья 2).

 

Право на жизнь является важнейшим правом человека, поскольку без наличия действенных гарантий на это право все другие права человека будут лишены смысла. Именно по этой причине, как например с Статье 2 ЕКПЧ, оно было включено в Пакт как одно из основных субъективных прав в Части III. Особое значение права на жизнь подчеркивается прилагательным «присущее», которое используется только в Статье 6.1, а также за счет использования (декларативного) настоящего времени «имеет» вместо «должен иметь».

 

Комитет по правам человека5 сделал следующие общие замечания по вопросу права на жизнь:

«…Это высшее право, умаление которого недопустимо даже в период чрезвычайного положения в обществе, которое угрожает жизни нации… Это право, которое не допускает узкого трактования…

…Комитет считает, что высшей обязанностью  государств является предупреждение войны, актов геноцида и других актов массового насилия, ведущих к произвольной утрате жизни…

 

…Защита от произвольного лишения жизни, выраженная в очевидной форме в третьем предложении Статьи 6.1, имеет первостепенное значение. Комитет считает, что государствам, являющимся сторонами, следует предпринимать меры с целью не только предупреждать лишение жизни в результате преступных деяний и наказывать за это, но также предупреждать совершение произвольного убийства их собственными силами безопасности. Лишение жизни органами власти государства представляет собой в высшей мере серьезный вопрос. Поэтому закон должен строго контролировать и ограничивать обстоятельства, при которых человек может быть лишен жизни такими органами власти…

 

…Выражение «присущее право на жизнь» не может правильно пониматься в ограничительном смысле, а защита этого права требует от государств принятия положительных мер для защиты права на жизнь…»

 

По этой причине и в полном соответствии с вышеуказанным органы по поддержанию правопорядка во всем мире придают наивысший приоритет защите права на жизнь всех людей, стремясь предупредить произвольное отнятие такой жизни и преследуя настойчиво и решительно тех, кто является ответственным за (насильственную) смерть другого человека. Серьезность такого правонарушения также отражается в строгости наказания, которое может быть наложено на приговоренного судом, если будет установлена его вина в совершении тяжкого или простого убийства.

 

Однако не вступает ли наивысший приоритет, придаваемый защите права на жизнь, как указано выше, в противоречие с правовыми полномочиями того же органа по поддержанию правопорядка на использование силы в ситуациях, когда таковое считается необходимым и неизбежным в целях законного поддержания правопорядка? Особенно, когда такие полномочия, в особых обстоятельствах, включают намеренное смертоносное применение огнестрельного оружия? Не являются ли такие полномочия, которыми государство наделяет должностных лиц по поддержанию правопорядка, в прямом противоречии с положительными шагами, которые это же государство должно предпринимать с целью защиты жизни?

 

Если ответ на этот вопрос будет отрицательным, тогда случаи, когда должностные лица по поддержанию правопорядка прибегают к силе и, в частности, к намеренному (смертоносному) применению огнестрельного оружия, должны быть абсолютно ограничены случаями исключительных обстоятельств.

Использование силы должностными лицами по поддержанию правопорядка;

Полномочия и обязательства

 

Поддержание правопорядка не является профессией, которая состоит в применении стандартных решений для решения стандартных проблем, случающихся через определенные промежутки времени. Это скорее искусство понимания как буквы, так и духа закона, а также уникальных обстоятельств конкретной проблемы, подлежащей решению. Должностные лица по поддержанию правопорядка должны уметь различать между бесчисленными оттенками серого, а не уметь проводить простое различие между черным и белым, правильным и неправильным.

 

Ключевыми словами в поддержании правопорядка должны быть «переговоры», «посредничество», «убеждение» и «разрешение конфликта». В стремлении добиться конечных законных целей поддержания правопорядка предпочтение необходимо отдавать коммуникации. В то же время эти цели не всегда можно достичь посредством коммуникации. В таком случае по сути остается два выбора: либо оставить ситуацию в том же виде, как она есть, то есть, цель по поддержанию правопорядка достигнута не будет, либо должностное лицо по поддержанию правопорядка принимает решение об использовании силы для достижения указанной цели.

 

Страны наделяют органы по поддержанию правопорядка правовыми полномочиями по использованию силы в целях легитимного поддержания правопорядка, если это необходимо. Страны не только разрешают своим должностным лицам по поддержанию правопорядка применять силу; некоторые страны  даже обязуют своих должностных лиц по поддержанию правопорядка к этому. Это означает, что в соответствии с внутренним законодательством должностное лицо по поддержанию правопорядка имеет обязанность по использованию силы, если в некоей данной ситуации поставленную цель невозможно достичь иным путем. Такую силу нельзя применять только в том случае, если использование силы будет считаться неприемлемым в данных обстоятельствах, т.е., с учетом важности поставленной цели, а также величины силы, которая фактически требуется для ее достижения.

 

При предоставлении своим должностным лицам по поддержанию правопорядка правовых полномочий по использованию силы и огнестрельного оружия государства не отменяют их ответственности по защите права на жизнь, свободу и безопасность всех людей. Такие правовые полномочия зафиксированы во внутренних законах, которые четко определяют обстоятельства, при которых допускается использование силы, а также средства, которые могут быть использованы в конкретной ситуации.  Подтверждение признания государствами своей ответственности можно также найти в существующих правилах и практике, касающихся найма, отбора, обучения и подготовки должностных лиц по поддержанию правопорядка.

 

Качество поддержания правопорядка во многом зависит от качества имеющихся человеческих ресурсов. Насколько хороши умения отдельного должностного лица по поддержанию правопорядка в области коммуникации? Каково основополагающее отношение и поведение должностных лиц по поддержанию правопорядка в потенциально конфронтационной или насильственной ситуации? Насколько хорошо подготовлены должностные лица по поддержанию правопорядка в области контролируемого использования силы и огнестрельного оружия? Какие альтернативы использованию силы признает должностное лицо в некоей конкретной ситуации? Именно ответы на эти вопросы определят исход противостояния между должностным лицом по поддержанию правопорядка и гражданином. В таких случаях хорошие правовые рамки в лучшем случае могут обеспечить руководство; но они никогда не могут обеспечить готовое решение.

 

Наличие хороших инструментов можно, вероятно, рассматривать как половину сделанной работы. Однако навыки лица по применению этих инструментов определят красоту и качество готового продукта.

 

Кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка

 

Несмотря на то, что об этом упоминалось выше в граве «Этическое и правовое поведение при поддержании правопорядка», здесь еще раз уместно повторить некоторые положения Кодекса поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка (КПДЛПП), в частности те их них, которые относятся к использованию силы и огнестрельного оружия.

 

Этот Кодекс направлен на создание стандартов для практики поддержания правопорядка, которые соответствовали бы положениям основных прав и свобод человека. Через установление ряда руководящих принципов, имеющих высокий этический и правовой уровень, он направлен на обеспечение воздействия на практическое отношение и поведение должностных лиц по поддержанию правопорядка.

 

В данном Кодексе признается, что само по себе простое знание прав человека не является достаточным для понимания того, что на самом деле означает поддержание и обеспечение прав человека. Общественный опыт и восприятие качества основных прав и свобод создается в результате контактов с государственными должностными лицами, например с должностными лицами по поддержанию правопорядка. По этой причине образование должностных лиц по поддержанию правопорядка в области прав человека нельзя рассматривать отдельно от их практического применения в повседневной реальности по поддержанию правопорядка.

 

В Статье 3 КПДЛПП указано, что «Должностные лица по поддержанию правопорядка могут применять силу только в случае строгой необходимости и в той степени, которая требуется для выполнения их обязанности.»

 

Это положение подчеркивает, что использование силы должностными лицами по поддержанию правопорядка должно носить исключительный характер и никогда не выходить за уровень, разумно необходимый для достижения легитимных целей поддержания правопорядка. В этой связи применение огнестрельного оружия должно рассматриваться как крайняя мера.

 

В Статье 5 КПДЛПП налагается абсолютный запрет на применение пыток и других жестоких, бесчеловечных и унижающих достоинство видов обращения или наказания. Она предусматривает, что ни одно должностное лицо по поддержанию правопорядка не имеет права ссылаться на вышестоящие приказы или исключительные обстоятельства для оправдания таких действий.

 

Наконец в Статье 8 КПДЛПП говорится, что «Должностных лиц по поддержанию правопорядка должны уважать закон и настоящий Кодекс. Они также должны, насколько это в их силах, предупреждать и строго противостоять их любому нарушению.»

 

КПДЛПП также призывает должностных лиц по поддержанию правопорядка противодействовать нарушениям Кодекса:

«Должностные лица по поддержанию правопорядка, у которых есть основание полагать, что нарушение настоящего Кодекса имело место или будет иметь место, должны сообщать об этом своим вышестоящим властям, а также, где это необходимо, соответствующим властям или органам, наделенным полномочиями для проверки или правовой защиты.»

Указанные статьи направлены на обеспечение понимания со стороны органов по поддержанию правопорядка и должностных лиц по поддержанию правопорядка той огромной ответственности, которой их наделило государство. Являясь инструментом государственной власти, они наделены далекоидущими полномочиями, а характер их обязанностей ставит их в ситуации, потенциально связанные с коррумпированием. Первым шагом в деле эффективной борьбы с этими скрытыми опасностями является выведение их на открытое место, превращение их в предмет обсуждения и активного рассмотрения, а также в вопросы, которые подлежат рассмотрению с точки зрения внутренней и внешней ответственности должностных лиц по поддержанию правопорядка. Эти вопросы устанавливают высокие ожидания в отношении этических стандартов, которые должны поддерживаться среди органов по поддержанию правопорядка. В этой связи положительный вклад каждого должностного лица приобретает существенное значение. Поведение должностных лиц по поддержанию правопорядка оказывает сильное влияние на имидж и восприятие органа в целом. Наличие одного коррумпированного должностного лица по поддержанию правопорядка может привести к тому, что весь орган по поддержанию правопорядка будет рассматриваться как коррумпированный, поскольку действие отдельного лица будет восприниматься как действие всей организации.

 

Основные принципы использования силы и огнестрельного оружия

Основные принципы использования силы и огнестрельного оружия (ОПИСОО) были приняты на Восьмом конгрессе Организации Объединенных наций по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, проведенном в Гаване, Куба, с 27 августа по 7 сентября 1990 года.

Хотя он и не является договором, этот инструмент направлен на обеспечение авторитетного руководства для «Государств-членов в их задаче по обеспечению и развитию надлежащей роли должностных лиц по поддержанию правопорядка»; изложенные в нем принципы «должны учитываться и уважаться правительствами в рамках их национального законодательства и практики и доводиться до сведения должностных лиц по поддержанию правопорядка, а также других лиц, таких как судьи, прокуроры, юристы, члены исполнительной ветви, законодательных органов и общественности.»

 

В преамбуле этого конкретного инструмента также подтверждается важность и сложность задач должностных лиц по поддержанию правопорядка, а также признается их важная роль в защите жизни, свободы и безопасности всех людей. Особое внимание уделяется поддержанию общественной безопасности и общественному миру, а также важности подготовки, обучения и поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка. В конце преамбулы подчеркивается необходимость учета правительствами принципов, изложенных в данном инструменте, посредством соответствующей адаптации национального законодательства и практики.

 

Общие и специальные положения

 

Под этими заголовками ОПИСОО содержится призыв к правительствам к адаптации и реализации правил и положений по использованию силы и огнестрельного оружия против людей со стороны должностных лиц по поддержанию правопорядка. Кроме того, здесь содержится призыв к ним постоянно проводить проверку этических вопросов, связанных с использованием силы и огнестрельного оружия (ОП 1).

 

Административная практика 1   Должностные лица по поддержанию правопорядка во всем мире используют тренированных собак для выполнения конкретных задач и обязанностей по поддержанию правопорядка, включая использование собак в качестве оружия. Собак тренируют для задержания вооруженных и опасных подозреваемых. Их с успехом используют для поиска подозреваемых, прячущихся на городских или иных территориях. Несмотря на отсутствие упоминания об этом в ОПИСОО, полицейские собаки являются признанным оружием среди средств, которые позволяют органам по поддержанию правопорядка использовать дифференцированный подход к использованию силы и огнестрельного оружия.

 

Указанные правила и положения также должны включать положения:

 

·     о разработке максимально широкого ряда средств и по снаряжению должностных лиц различными видами оружия и боеприпасов, обеспечивающими дифференцированное использование силы и огнестрельного оружия,

 

·     о разработке несмертоносного обезвреживающего оружия для ограничения применения средств, способных вызвать смерть или травму,

 

·     об оснащении должностных лиц средствами самообороны, такими как щиты, шлемы, пуленепробиваемые жилеты и пуленепробиваемые средства транспортировки с целью уменьшения потребности в использовании оружия любого вида (ОП 2),

 

·     об обеспечении тщательной оценки разработки и развертывания несмертоносного обезвреживающего оружия с целью минимизации риска подвергнуть опасности посторонних лиц, а также для того, чтобы использование любого такого оружия тщательного контролировалось (ОП 3),

 

·     об определении обстоятельств, при которых должностным лицам по поддержанию правопорядка разрешается носить огнестрельное оружие, а также по предписанию видов разрешенного огнестрельного оружия и боеприпасов,

 

·     об обеспечении положения, при котором огнестрельное оружие используется только, когда это уместно, причем таким образом, который скорее всего приведет к уменьшению риска причинения ущерба, не являющегося необходимым,

 

·     о запрещении использования огнестрельного оружия и боеприпасов, вызывающих необоснованную травму или представляющих необоснованный риск,

 

·     о регулировании процедуры контроля, хранения и выдачи огнестрельного оружия и боеприпасов, и включении процедур, направленных на обеспечение такого положения, при котором должностные лица отчитываются за выдаваемые им огнестрельное оружие и боеприпасы,

 

·      о необходимости подачи предупреждения в случае, если это уместно, когда из огнестрельного оружия планируется сделать выстрел;

 

·     об установлении системы отчетности в случае использования должностными лицами по поддержанию правопорядка огнестрельного оружия при исполнении своих обязанностей (ОП 11).

 

Важнейшие принципы

 

Важнейшими принципами для использования силы и огнестрельного оружия являются следующие

 

ЗАКОННОСТЬ, НЕОБХОДИМОСТЬ и ПРОПОРЦИОНАЛЬНОСТЬ.

Должностные лица по поддержанию правопорядка могут прибегать к использованию силы только при условии, когда все другие средства, используемые для достижения легитимной цели, оказались неудачными и  использование силы может быть оправдано при соизмерении с легитимной целью, которую необходимо достичь. Должностные лица по поддержанию правопорядка обязаны ограничивать свои действия при использовании силы и огнестрельного оружия и действовать пропорционально степени серьезности правонарушения и поставленной легитимной цели (ОП 4 и 5). Они имеют право использовать лишь такое количество силы, которая необходима для достижения легитимной цели.

Такая оценка, которая должна быть сделана отдельным должностным лицом по поддержанию правопорядка при возникновении вопроса об использовании силы, может привести к выводу о том, что отрицательные последствия использования силы в некоей конкретной ситуации оказываются большими по сравнению со значимостью поставленной легитимной цели. В таких ситуациях официальным силам полиции рекомендуется воздерживаться от дальнейших действий.

Квалификация, подготовка и консультирование

От правительства и должностных лиц по поддержанию правопорядка требуется обеспечить такое положение, при котором все должностные лица по поддержанию правопорядка:

·     отбираются в результате применения надлежащей процедуры предварительного отбора,

·     имеют надлежащие моральные, психологические и физические качества,

·     получают непрерывную и всестороннюю профессиональную подготовку и подвергаются периодическим проверкам в отношении их готовности к выполнению своих функций (ОП 18);

·     проходят подготовку и проверку в соответствии с соответствующими стандартами, касающимися профессионального умения использовать силу, и

·     при необходимости ношения огнестрельного оружия имеют на то полномочия после завершения специальной подготовки (ОП 10).

 

Административная практика 2   В ряде стран органы по поддержанию правопорядка успешно опробовали так называемые «группы самопомощи». Такие группы состоят из должностных лиц по поддержанию правопорядка, которые оказывались в ситуации, при которой они использовали огнестрельное оружие против человека и сами испытывали эмоциональные последствия такого события. Сейчас они используют такой опыт для оказания консультационных услуг коллегам, травмированным в результате инцидента, связанного с использованием силы и огнестрельного оружия. Группы самопомощи работают в тесном сотрудничестве с профессиональными консультантами, такими как психологи и психиатры.

 

При подготовке должностных лиц по поддержанию правопорядка правительство и органы по поддержанию правопорядка должны уделять особое

внимание:

 

·        вопросам полицейской этики и правам человека;

 

·      альтернативам использования силы и огнестрельного оружия, включая мирное урегулирование конфликтов, пониманию поведения толпы и методам убеждения, ведения переговоров и посредничества с целью ограничения использования силы и огнестрельного оружия;

 

·       программы подготовки и рабочие процедуры подлежат пересмотру в свете конкретных инцидентов (ОП 20).

 

Правительства и органы по поддержанию правопорядка должны обеспечить доступность консультаций по вопросам стрессовых ситуаций для должностных лиц по поддержанию правопорядка, которые участвуют в ситуациях, в которых используется сила и огнестрельное оружие (ОП 21).

 

Использование огнестрельного оружия

 

Использование огнестрельного оружия для достижения легитимных целей по поддержанию правопорядка должно рассматриваться как крайняя мера. С этой целью принципы необходимости и пропорциональности разрабатываются далее в ОП 9, 10 и 11:

 

Каким образом должностные лица по поддержанию правопорядка не должны использовать огнестрельное оружие против людей кроме случаев:

 

·      самообороны или обороны других против неизбежной угрозы смерти или серьезной травмы;

 

·      предупреждения особо серьезного преступления, связанного с угрозой для жизни; или

 

·      ареста или предупреждения побега лица, представляющего такую опасность оказывающего сопротивление их полномочиям;

 

и только в случаях, когда применение менее крайних средств является недостаточным для достижения таких целей.

 

Намеренное смертоносное использование огнестрельного оружия допускается только в случае, когда оно строго неизбежно в целях защиты жизни (ОП 9).

 

Как подчеркнуто выше, использование огнестрельного оружия представляет собой крайнюю меру. Это также может быть проиллюстрировано правилами поведения, которые должностные лица по поддержанию правопорядка обязаны соблюдать до их практического использования. Основной принцип 10 ОПИСОО определяет следующие правила, которые обязательны для соблюдения в любое время:

В вышеуказанных обстоятельствах должностные лица по поддержанию правопорядка обязаны:

 

идентифицировать себя как таковых

 

И

 

дать четкое предупреждение о своем намерении использовать огнестрельное оружие, предоставив достаточное время для соблюдения такого предупреждения

 

КРОМЕ СЛУЧАЕВ, КОГДА

 

выполнение указанного необоснованно поставило бы должностных лиц по поддержанию правопорядка в состояние риска

 

ИЛИ

 

создано бы риск смерти или серьезного ущерба для других людей

 

ИЛИ

 

оказалось бы явно неподходящим или бессмысленным в обстоятельствах инцидента.

 

Вполне обоснованно можно сделать вывод о том, что использование огнестрельного оружия должно рассматриваться как крайняя мера. Риски, связанные с его использованием с точки зрения ущерба и (серьезной) травмы или смерти, а также отсутствие какого-либо реального выбора впоследствии означает, что это представляет собой последнюю возможность для локализации некоей данной ситуации, ибо что должны делать должностные лица по поддержанию правопорядка, если использование огнестрельного оружия не обеспечивает фактического достижения легитимных целей по поддержанию правопорядка?

 

Когда дело доходит до использования силы и огнестрельного оружия, должностным лицам по поддержанию правопорядка не следует акцентировать свое внимание на следующем имеющемся варианте выбора, а на выборе средств и стратегии, которые можно было бы использовать для того, чтобы разрядить данную ситуацию. Опять же предпочтение следует отдавать коммуникации, а не конфронтации.

 

Последствия (смертоносного) использования огнестрельного оружия можно, конечно, уменьшить до правовых условий. Однако рекомендуется рассматривать личные последствия для вовлеченного в это дело должностного лица (лиц). Несмотря на наличие общих правил в отношении того, каким образом люди реагируют на стрессовые события, конкретная реакция каждого человека зависит в первую очередь от конкретного человека и, кроме того, диктуется конкретными обстоятельствами события. Тот факт, что консультации становятся доступными после события, не преуменьшает глубоко эмоционального опыта, через который приходится проходить должностному лицу в результате использования силы и (или) огнестрельного оружия; напротив, этот факт следует рассматривать как признание серьезности таких событий.

 

Неправильное использование силы и огнестрельного оружия

 

«Правительство должно обеспечивать наказание за произвольное или ненадлежащее использование силы и огнестрельного оружия должностных лиц по поддержанию правопорядка как за уголовное правонарушение в соответствии с законом» (ОП 7).

 

«Запрещается ссылаться на исключительные обстоятельства, такие как внутренняя политическая нестабильность или чрезвычайное положение, для оправдания любого отклонения от указанных основных принципов (ОП 8).

 

Эти два принципа следует рассматривать в совокупности с указанной выше Статьей 5 КПДЛПП и положениями, приведенными ниже под заголовком «Процедура отчетности и проверки».

 

Произвольное или избыточное использование силы и огнестрельного оружия должностными лицами по поддержанию правопорядка представляет собой нарушение внутригосударственного уголовного права. Кроме того, это представляет собой нарушение прав человека теми же должностными лицами по поддержанию правопорядка, обязанности которых составляют поддержание таких прав. Злоупотребление силой и огнестрельным оружием можно рассматривать как нарушение человеческого достоинства и целостности как участвующих в этом должностных лиц, так и самих жертв. Однако не зависимо от того, как это рассматривается, это фактически нанесет ущерб хрупким отношениям между органом по поддержанию правопорядка и сообществом в целом и способно привести к появлению таких ран, лечение которых потребует длительного времени.

 

Именно в связи со всеми указанными причинами такое злоупотребление невозможно и нельзя терпеть. Основное внимание следует уделять предупреждению таких актов через налаживание должного и регулярного обучения и подготовки, а также через адекватные процедуры контроля и проверки. При появлении любой ситуации, связанной с предполагаемым или якобы наличествующим злоупотреблением, необходимо проводить безотлагательное, беспристрастное и тщательное расследование. Ответственные должностные лица подлежат наказанию. В течение всего процесса расследования следует уделить адекватное внимание удовлетворению особых нужд жертв. Восстановление доверия к взаимоотношениям, которым был нанесен урон, потребует подлинных усилий со стороны органа по поддержанию правопорядка, связанного с таким положением, если он стремится к тому, чтобы добиться необходимого результата.

 

Участие полицейских сил в незаконных собраниях

 

В статье 20 ВДПЧ зафиксировано право каждого на свободу мирных собраний и объединений, право, которое подтверждено в Статье 21 МПГПП. Следовательно, правительства и органы по поддержанию правопорядка должны признавать, что использование силы и огнестрельного оружия против незаконных собраний допустимо только в соответствии с Основными принципами 13 и 14.

 

При разгоне НЕЗАКОННЫХ, но НЕ НОСЯЩИХ НАСИЛЬСТВЕННОГО ХАРАКТЕРА собраний должностные лица по поддержанию правопорядка должны избегать использования силы или, если таковое практически невозможно, должны ограничивать использование силы до минимально необходимой степени (ОП 13).

 

При разгоне собраний, НОСЯЩИХ НАСИЛЬСТВЕННЫЙ ХАРАКТЕР, должностные лица по поддержанию правопорядка могут использовать огнестрельное оружие только, когда использование менее опасных средств практически невозможно,

 

И ТОЛЬКО в минимально необходимой степени,

 

И ТОЛЬКО в соответствии с условиями, предусмотренными в Основном принципе 9 (ОП 14).

 

При анализе ОП 14 можно было бы сделать первоначальный вывод о том, что он представляет собой дополнительное обстоятельство, разрешающее законное использование огнестрельного оружия. Это, однако, неверно, ибо на деле он повторяет тот факт, что использование огнестрельного оружия может быть оправдано только условиями, указанными в ОП 9, т.е., неизбежная угроза смерти или серьезной травмы. Дополнительные риски, исходящие из насильственного собрания – большие толпы, сумятица и дезорганизованность – заставляют усомниться в том, что использование огнестрельного оружия вообще имеет практический смысл в таких ситуациях ввиду потенциальных последствий для лиц, которые при этом присутствуют, но не принимают участия. Этот принцип (ОП 14) не разрешает использование беспорядочной стрельбы по буйствующей толпе как приемлемой тактики разгона толпы.

 

Участие полиции во взятии под стражу и задержании лиц

 

В своих отношениях с задержанными:

 

Должностные лица по поддержанию правопорядка не должны использовать силу кроме случаев, когда это строго необходимо для поддержания безопасности и порядка в пределах учреждения или когда имеется угроза личной безопасности (ОП 15).

 

Должностным лицам по поддержанию правопорядка запрещается использовать огнестрельное оружие кроме как для самообороны или обороны других от непосредственной угрозы смерти или серьезной травмы,

 

ИЛИ

 

когда это строго необходимо для предупреждения побега из-под стражи или задержания лица, которое представляет опасность, указанную в Основном принципе 9.

 

Процедуры отчетности и проверки

 

Правительства и должностные лица по поддержанию правопорядка должны устанавливать эффективную процедуру отчетности и проверки в отношении всех инцидентов, когда:

 

·      смерть или травма вызваны использованием силы и огнестрельного оружия со стороны должностных лиц по поддержанию правопорядка;

 

·      должностных лиц по поддержанию правопорядка используют огнестрельное оружие при исполнении своих обязанностей.

 

В отношении инцидентов, подлежащих отчетности в соответствии с указанной процедурой, установлены следующие положения:

 

·     правительства и должностные лица по поддержанию правопорядка обязаны обеспечить наличие эффективного процесса проверки, а также

 

·     возможность применения в соответствующих обстоятельствах юрисдикции независимых административных или прокурорских органов власти;

 

·      в случае смерти, серьезной травмы или иных тяжких обстоятельств подробный отчет должен незамедлительно направляться в компетентные органы, ответственные за проведение административной проверки и судебного контроля (ОП 22).

 

·      Лица, в отношении которых было использована сила и огнестрельное оружие или их юридические представители должны иметь доступ к независимому процессу, включая судебное разбирательство;

 

·      В случае смерти таких лиц это положение касается их иждивенцев (ОП 23).

 

Ответственность должностных лиц по поддержанию правопорядка

 

Правительства и органы по поддержанию правопорядка должны обеспечивать положение, при котором высшие должностных лиц по поддержанию правопорядка несут ответственность, если:

 

им известно или должно было быть известным о том, что подчиняющиеся им должностные лица прибегают или прибегали к незаконному использованию силы и огнестрельного оружия,

 

И

они не предприняли всех имеющихся в их распоряжении мер по предупреждению или пресечению или не доложили о таком использовании (ОП 24).

 

Правительства и должностных лиц по поддержанию правопорядка должны обеспечивать такое положение, при котором уголовные или дисциплинарные санкции не могут применяться в отношении должностных лиц по поддержанию правопорядка, которые в соответствии с КПДЛПП и настоящими принципами:

 

·        отказываются исполнять [незаконный] приказ об использовании силы и огнестрельного оружия или

 

·        которые докладывают о таком [незаконном] использовании другими должностными лицами (ОП 25).

 

Подчинение приказам свыше не должны представлять собой защиты, если должностные лица по поддержанию правопорядка:

 

Знали о том, что приказ об использовании силы и огнестрельного оружия, повлекший за собой смерть или серьезную травму лица, был очевидно незаконным

 

И

 

имели разумную возможность отказаться от его исполнения.

 

Разумность в данной ситуации также определяется вышестоящими лицами, которые отдавали незаконные приказы (ОП 26).

 

Административная практика 3.   Федеральные полицейские силы Австралии увязали регулярную проверку исполнения своих должностных лиц с вопросом о продлении их договоров о найме. Договоры истекают через пять лет и подлежат продлению, только если соответствующее должностное лицо работало в соответствии с ожиданиями. Например, невыполнение рабочих стандартов в отношении использования силы и огнестрельного оружия может привести к прекращению договора о найме.

 

Эти принципы четко определяют, что ответственность за использование силы и огнестрельного оружия несут совместно как должностные лица, участвующие в определенном инциденте, так и стоящие над ними должностные лица. Не снимая индивидуальной ответственности с должностных лиц по поддержанию правопорядка за их действия, они тем самым возлагают на вышестоящих должностных лиц обязанность проявлять должное внимание и заботу.

 

Должностные лица по поддержанию правопорядка обязаны понимать отношения между этими положениями и положениями о неправильном использовании силы и огнестрельного оружия (ОП 7 и 8).