Bibliothèque des Droits de la Personne de l'Université du Minnesota

ANNEXE

Constatations du Comité des droits de l'homme au

titre du paragraphe 4 de l'article 5 du Protocole

facultatif se rapportant au Pacte international

relatif aux droits civils et politiques

- Cinquante et unième session -

Le Comité des droits de l'homme, institué conformément à l'article 28 du Pacte international relatif aux droits civils et politiques,

Ayant achevé l'examen de la communication No 417/1990, présentée au Comité des droits de l'homme par M. Manuel Balaguer Santacana au nom de lui-même et de sa fille, María del Carmen Balaguer Montalvo, en vertu du Protocole facultatif se rapportant au Pacte international relatif aux droits civils et politiques,

Ayant tenu compte de toutes les informations écrites qui lui ont été communiquées par l'auteur de la communication et l'État partie,

Adopte les constatations suivantes au titre du paragraphe 4 de l'article 5 du Protocole facultatif.

1. L'auteur de la communication est Manuel Balaguer Santacana, citoyen espagnol né en 1940 et domicilié à Barcelone (Espagne). Il présente la communication en son nom et au nom de sa fille, María del Carmen Balaguer Montalvo, née en 1985, en faisant valoir qu'ils sont victimes d'une violation par le Gouvernement espagnol des articles 23 (par. 1 et 4) et 24 (par. 1) du Pacte international relatif aux droits civils et politiques. Le Protocole facultatif est entré en vigueur pour l'Espagne le 25 avril 1985.

2.1 L'auteur dit qu'en novembre 1983, María del Carmen Montalvo Quiñones et lui-même ont décidé de vivre ensemble. Le 15 octobre 1985, Mme Montalvo a donné naissance à une fille, qui a été reconnue par les deux parents et inscrite au registre d'état civil de Barcelone sous le nom de María del Carmen Balaguer Montalvo. L'auteur indique qu'après la naissance de l'enfant, ses relations avec Mme Montalvo se sont détériorées irrémédiablement jusqu'au jour où, le 7 octobre 1986, celle-ci a abandonné le domicile commun, emmenant l'enfant avec elle. Au bout de plusieurs semaines, l'auteur a appris qu'elle avait emménagé dans une ville proche de Barcelone, Badalona.

2.2 Le 10 novembre 1986, l'auteur a intenté devant la troisième chambre du tribunal de Badalona (Juzgado Tres de Instrucción y Primera Instancia de Badalona) une action (No 18/86) en reconnaissance de l'autorité paternelle (patria potestad) et du droit de visite, sous le régime de la "juridiction gracieuse" (jurisdicción voluntaria). Le 28 janvier 1987, le juge a décidé de mesures provisoires en attendant une décision finale en la matière. L'auteur a été ainsi autorisé à passer tous les week-ends, le samedi ou le dimanche de 11 heures à 20 heures, avec sa fille, qui était alors âgée d'un an. En février 1987, il a rendu visite à sa fille, qui lui a paru en mauvaise santé et il l'a fait examiner par un médecin, puis l'a gardée avec lui pendant quatre jours. À la suite de cette visite, la mère a refusé de lui laisser voir l'enfant pendant 19 mois, jusqu'en novembre 1988.

2.3 Le 23 juin 1988, le tribunal de Badalona a adressé à Mme Montalvo une mise en demeure (Auto de obligado cumplimiento) dont celle-ci a fait appel devant le tribunal supérieur de Barcelone (Tribunal superior) tout en continuant de refuser de laisser l'auteur voir sa fille. Un an plus tard, le 23 juin 1989, le tribunal supérieur a confirmé la décision du 23 juin 1988.

2.4 Le 19 juillet 1989, la mère a engagé une procédure contentieuse (Demanda de Menor Cuantía) devant le tribunal de Badalona (affaire No 406/89) en vue d'obtenir la modification des mesures provisoires décidées les 28 janvier 1987 et 23 juin 1988. Le 16 mars 1990, le tribunal a décidé de suspendre la procédure gracieuse en attendant qu'une décision ait été rendue dans la procédure contentieuse. L'auteur a fait appel de cette décision le 22 mars 1990. Près de deux ans plus tard, le 31 janvier 1992, le tribunal supérieur (Tribunal superior) a rejeté le recours de l'auteur.

2.5 L'auteur s'est en outre adressé à la Dirección General de atención a la infancia de la Conselleria de Benestar Social de la Generalitat de Catalunya (organisme public catalan de protection de l'enfance), demandant que le cas de sa fille fasse l'objet d'une nouvelle enquête et de mesures de protection. Le département saisi de l'affaire s'est livré à une enquête préliminaire et a accepté d'examiner l'affaire plus en détail. En avril 1990, toutefois, ce département a fait savoir à l'auteur qu'il avait reçu du tribunal de première instance l'ordre exprès de s'abstenir de pousser plus avant son enquête, au motif que le tribunal était seul compétent en l'espèce.

2.6 L'auteur souligne l'urgence de l'affaire en faisant valoir qu'il s'agit là des années formatrices pour sa fille et que cette dernière subit un préjudice irréparable du fait qu'elle est privée de la possibilité d'être en contact avec son père. À ce propos, il fait référence à des études psychologiques et sociologiques qui ont établi que la séparation de l'enfant de son père ou de sa mère pourrait avoir de sérieuses conséquences sur le plan psychologique. Enfin, il invoque la Convention relative aux droits de l'enfant, et en particulier le paragraphe 3 de son article 9, qui dispose :

3. L'auteur affirme qu'il est victime d'une violation de l'article 23 (par. 1 et 4) du Pacte, les tribunaux espagnols lui ayant refusé les droits de famille, ayant manqué à l'équité dans l'attribution de la garde de l'enfant et ayant manqué de diligence pour faire appliquer un régime de visite acceptable. Il affirme également que les droits de sa fille ont été violés en vertu de l'article 24 (par. 1) du Pacte, dans la mesure où tout enfant devrait avoir, sauf situation très particulière, accès et au père et à la mère, en particulier durant ses années formatrices. Il affirme en outre que la législation espagnole ne garantit pas suffisamment le droit de visite et que, comme il ressort de son propre cas et de bien d'autres, les tribunaux espagnols favorisent les mères par rapport aux pères. Bien qu'il n'invoque pas expressément l'article 26 du Pacte, ses allégations entrent aussi dans le cadre des dispositions de cet article.

4.1 L'État partie, dans des mémoires datés des 14 janvier, 15 février, 10 avril et 10 septembre 1991 et 20 et 26 février 1992, soutient que la communication est irrecevable au motif qu'elle constitue un abus du droit de présenter de telles communications au sens de l'article 3 du Protocole facultatif et que l'auteur n'a pas épuisé tous les recours internes comme l'exige l'article 5 [par. 2 b)] du Protocole facultatif.

4.2 L'État partie résume comme suit la dernière phase de la procédure en cours :

4.3 En ce qui concerne la durée de la procédure, l'État partie soutient que c'est l'auteur lui-même qui est à blâmer, parce qu'il a engagé diverses procédures, qui ont retardé le jugement final de son affaire. Par ailleurs, s'il estime que la procédure est trop lente, il aurait dû porter plainte — et pouvait encore le faire — conformément à l'article 24 de la Constitution espagnole.

4.4 L'État partie conclut que la communication devrait être déclarée irrecevable puisque les tribunaux espagnols, agissant dans l'exercice de la souveraineté nationale, examinent les questions dont les a saisis M. Balaguer et que les recours internes ne sont donc pas épuisés.

4.5 Sur le fond, l'État partie indique qu'à deux reprises, l'auteur a abusé de son droit de visite en gardant sa fille auprès de lui plus longtemps qu'il n'y était autorisé. Il fait valoir que la législation espagnole en la matière ne comporte aucune discrimination et indique, entre autres, que le juge compétent s'est conformé à la législation en vigueur en 1986, en l'occurrence les articles 159 et 160 du Code civil. L'article 159 dispose que lorsque les parents sont séparés et n'ont pu régler la question d'un commun accord, les enfants mineurs de 7 ans sont confiés à la garde de la mère, à moins que le juge n'en décide autrement pour des motifs spéciaux. Quant à l'article 160, il dispose que celui des parents qui n'exerce pas la puissance paternelle a le droit de garder le contact avec ses enfants mineurs. Selon l'État partie, ces dispositions sont entièrement compatibles avec le Pacte, comme cela ressort des constatations du Comité figurant dans la communication No 201/1985, Hendriks c. Pays-Bas^a.

5.1 En ce qui concerne la lenteur de la procédure, l'auteur a informé le Comité, le 21 août 1991,

a) Que, depuis la date à laquelle il a introduit sa première demande de droit de visite (relación paterno-filial), il s'était écoulé 1 747 jours (cinq ans et demi depuis la date de la décision du Comité);

b) Que l'intervalle entre l'ordonnance du tribunal de première instance de Badalona et l'arrêt du tribunal supérieur la confirmant avait été de 360 jours;

c) Que l'intervalle entre l'arrêt du tribunal supérieur et la décision du tribunal de première instance de Badalona de la suspendre avait été de 238 jours.

5.2 L'auteur ajoute que la procédure consécutive à la décision du tribunal de première instance de suspendre la décision du tribunal supérieur a été retardée sans raison apparente :

a) Il s'est écoulé 300 jours entre le moment où le recours contre la décision de suspension a été formé (22 mars 1990) et le moment où le tribunal supérieur a été saisi de l'affaire;

b) Il s'est écoulé 517 jours entre le moment où le recours a été formé (22 mars 1990) et le moment où l'auteur a écrit au Comité (août 1991).

5.3 L'auteur se plaint donc qu'au mois d'août 1991, le tribunal n'a toujours pas pris de décision quant à sa demande relative au droit de visite, bien que 1 747 jours se soient écoulés.

5.4 Dans une lettre du 24 février 1992, l'auteur conteste le bien-fondé de la décision du tribunal supérieur de Barcelone du 31 janvier 1992 suspendant le droit de visite qui lui avait été précédemment accordé et qu'il n'avait pu exercer en raison de "l'attitude intransigeante de la mère, dont le refus était inspiré par le désir de vengeance". Il ajoute que cette décision se situant dans le cadre de la procédure gracieuse, elle n'est pas susceptible d'appel.

5.5 L'auteur fait valoir que dans son cas la procédure de l'examen des recours internes a excédé des délais raisonnables, au sens du paragraphe 2 de l'article 5 du Protocole facultatif. Il renvoie à cet égard à la décision du Comité concernant la recevabilité, telle qu'elle figure dans la communication No 238/1987^b.

6.1 À sa quarante-quatrième session en mars 1992, le Comité a examiné la recevabilité de la communication. Il a d'abord examiné si l'auteur avait qualité pour agir au nom de sa fille puisqu'il n'en avait pas la garde. Il a pris note du fait que de toute évidence la fille de l'auteur ne pouvait soumettre elle-même de communications au Comité et estimé en outre que les liens unissant un père à sa fille ainsi que la nature des allégations formulées en l'espèce suffisaient à justifier que l'auteur représente sa fille.

6.2 Le Comité s'est assuré que la même question n'était pas déjà en cours d'examen devant une autre instance internationale d'enquête ou de règlement.

6.3 En ce qui concerne la règle de l'épuisement des recours internes, le Comité a noté que l'État partie avait indiqué que des procédures étaient encore en cours. Il a constaté que M. Balaguer avait commencé en 1986 à faire des démarches pour faire valoir son droit de voir sa fille et qu'il n'avait pas vu cette dernière depuis plusieurs années. Compte tenu de ce que prévoit le paragraphe 2 b) de l'article 5 au sujet des procédures de recours qui excèdent des délais raisonnables et étant donné qu'à l'époque (en 1992), l'auteur et sa fille ne pouvaient avoir de contacts l'un avec l'autre, le Comité a estimé qu'il ne serait pas raisonnable d'exiger que l'auteur continue d'attendre qu'il soit statué définitivement sur la garde et le droit de visite et qu'un délai de plus de cinq ans pour statuer en première instance sur le droit de visite dans un litige relatif à la garde d'un enfant était excessif. Il a abouti à la conclusion que le paragraphe 2 b) de l'article 5 ne lui interdisait pas d'examiner la communication quant au fond.

6.4 Le 25 mars 1992, le Comité a déclaré la communication recevable dans la mesure où elle semblait soulever des questions au titre des articles 23 (par. 1 et 4), 24 (par. 1) et 26 du Pacte.

7.1 Dans les observations qu'il a présentées au titre du paragraphe 2 de l'article 4 du Protocole facultatif, le 16 novembre 1992, l'État partie conteste la conclusion du Comité selon laquelle l'auteur a qualité pour agir au nom de sa fille. Il fait observer à ce sujet qu'il a vérifié :

— Que l'auteur n'avait jamais respecté l'engagement, qu'il avait pris en janvier 1987 en accord avec la mère de l'enfant, de contribuer financièrement à l'éducation de la fillette;

— Que ses allégations concernant le mauvais état de santé de sa fille étaient en fait fausses;

— Que ses allégations au sujet de la vie prétendument déréglée de la mère s'étaient révélées totalement fausses;

— Et que l'auteur n'avait jamais prétendu agir en tant que représentant de sa fille dans la procédure judiciaire interne.

7.2 Pour ce qui est de savoir si la même affaire est déjà en cours d'examen devant une autre instance internationale d'enquête ou de règlement, l'État partie conteste la véracité des informations fournies par l'auteur dans les communications initiales qu'il a adressées au Comité, étant donné :

— Qu'il a écrit deux fois au magistrat instructeur de Badalona pour lui dire qu'il avait saisi le "tribunal international de justice (tribunal internacional de justicia) pour faire valoir ses droits;

— Qu'il a signalé au même magistrat qu'il avait soumis son affaire à l'UNESCO, à Paris, en sa qualité de "secrétaire général" d'une organisation non gouvernementale.

Dans ces conditions, l'État partie demande au Comité de confirmer que les conditions énoncées au paragraphe 2 a) de l'article 5 du Protocole ont bien été remplies.

7.3 En ce qui concerne la question de l'épuisement des recours internes, l'État partie réaffirme que dans le cadre aussi bien de la procédure gracieuse que de la procédure contradictoire (voir par. 4.2 ci-dessus), les recours internes disponibles et utiles n'ont pas été épuisés. S'agissant de la lenteur prétendument excessive de la procédure de recours interne, l'État partie fait observer que cette règle ne s'applique pas dans le cas de l'auteur étant donné que tous les retards pris dans la procédure (aussi bien gracieuse que contradictoire) sont imputables uniquement à M. Balaguer. Ce sont le comportement de l'auteur et son refus répété de respecter les modalités de visite initialement convenues par exemple qui ont conduit le tribunal de Badalona à prendre, le 16 mars 1990, une ordonnance de suspension de la procédure gracieuse. L'État partie rappelle d'autre part que c'est l'auteur lui-même qui est le défendeur dans la procédure contradictoire — raison pour laquelle il a jugé bon de retarder cette procédure le plus longtemps possible en contestant la compétence du tribunal de Badalona ou en changeant d'avocat. L'État partie note que tous les avocats commis d'office pour représenter l'auteur ou choisis par ce dernier, au bout d'un certain temps, n'ont plus voulu le représenter.

7.4 L'État partie explique que la garde des enfants (patria potestad) est régie par les articles 154, 156 et 159 du Code civil. L'article 159 a été modifié en octobre 1990 par la loi No 11/90 parce que tel qu'il était formulé, cet article qui prévoyait généralement l'attribution de la garde à la mère sauf dans des circonstances exceptionnelles, pouvait être considéré comme établissant une discrimination fondée sur le sexe. Selon le nouveau texte, le juge doit déterminer, dans l'intérêt supérieur des enfants, auquel des deux parents doit être attribuée la garde et dans la mesure où c'est possible et raisonnable, entendre les enfants; il doit obligatoirement le faire si les enfants ont plus de 12 ans. L'État partie fait observer qu'à aucun moment, que ce soit avant ou après cet amendement législatif, l'auteur n'a cherché à obtenir la garde de sa fille, devant les tribunaux locaux ou devant le Comité. Par contre, c'est la mère qui depuis la fin de 1989 cherche à obtenir une décision des tribunaux lui accordant la garde exclusive de l'enfant.

7.5 L'État partie rappelle que le droit de visite des parents à leurs enfants est régi par l'article 160 du Code civil. En vertu du paragraphe 3 de l'article 159, le juge décide des modalités et des conditions particulières de visite afin d'éviter qu'il ne soit porté préjudice aux enfants. L'État partie rejette comme étant "totalement injustifiée" et infondée l'allégation de l'auteur selon laquelle son droit de visite a été violé ("Es una ... denuncia radicalmente falsa").

7.6 L'État partie affirme que le paragraphe 1 de l'article 23 ne s'applique pas dans le cas de l'auteur. Il soutient que la vie commune de courte durée (d'avril 1985 jusqu'à peu de temps après la naissance de María del Carmen) entre l'auteur, homme marié de 44 ans, et Carmen Montalvo, mineure de 17 ans, ne peut être assimilée à une vie de "famille" au sens qui est donné à ce terme au paragraphe 1 de l'article 23. De plus, la relation existant entre l'auteur et Mme Montalvo, qui a toujours été très instable et n'a jamais été régularisée, ne saurait être, de l'avis de l'État partie, considérée comme "un élément fondamental de la société" qui a droit à la "protection de la société et de l'État". Pour l'État partie, il s'agit plut_t d'un cas de bigamie.

7.7 De l'avis de l'État partie, le paragraphe 4 de l'article 23 ne peut pas s'appliquer non plus dans le cas de l'auteur, étant donné que ce dernier n'a jamais officialisé sa relation avec Mme Montalvo, que ce soit par le mariage ou d'autres moyens juridiques. Il en résulte que l'on ne saurait parler de "dissolution" d'un mariage au sens du paragraphe 4 de l'article 23, auquel cas l'État partie serait alors obligé de garantir l'égalité de droits et de responsabilités des conjoints. L'État partie fait observer que l'auteur était déjà marié lorsqu'il a eu un enfant avec Mme Montalvo.

7.8 Quant à la violation présumée du paragraphe 1 de l'article 24, l'État partie affirme que la fille de l'auteur n'a été victime d'aucune discrimination sous quelque forme que ce soit et qu'en sa qualité de mineure, elle a bénéficié des mesures requises de protection, tant de la part de sa mère que de celle de l'État.

7.9 L'État partie rejette comme étant totalement infondées ("radicalmente falsa") les allégations formulées par l'auteur au titre de l'article 26, à savoir qu'il est victime de discrimination en ce qui concerne son droit de visite à sa fille. Il explique que la législation espagnole ne fait pas de distinction entre les enfants légitimes et les enfants illégitimes; dans les deux cas, les parents ont les mêmes droits et les mêmes responsabilités, lesquels sont garantis par la loi. En particulier, chacun des deux parents a le droit de voir son enfant; en cas de conflit, c'est au juge des affaires familiales qu'il appartient de prendre les mesures nécessaires pour éviter que les enfants subissent un préjudice. Cette procédure, affirme l'État partie, a été strictement suivie dans le cas de l'auteur.

7.10 L'État partie rappelle à cet égard que l'auteur et Mme Montalvo ont convenu, en janvier 1987 et avec l'approbation d'un juge, d'un régime de visite en vertu duquel la fillette pouvait passer plusieurs jours un week-end sur deux ("unos días") avec l'auteur. La première fois que l'auteur a fait usage de ce droit, il a disparu avec l'enfant pendant 4 jours et la mère a dû aller à Paris où, selon l'État partie, elle a retrouvé l'enfant, dans un état lamentable ("en lamentables condiciones"). La deuxième fois, l'auteur s'est enfui à nouveau avec sa fille, cette fois pendant quatre mois au cours desquels il n'a pas eu de domicile fixe, trouvant refuge à un moment donné dans une institution religieuse. En dépit de ces incidents, affirme l'État partie, l'auteur n'a pas été privé de son droit de visite.

7.11 Après des examens psychologiques, les parents, encore une fois avec l'approbation du juge, se sont mis d'accord pour que l'auteur puisse rendre visite à sa fille dans un établissement public ou un lieu public donné. Ces rencontres entre le père et la fille n'ont pas donné de résultats satisfaisants, l'enfant donnant des signes d'anxiété et de malaise lors des visites. La mère a alors proposé, avec l'accord du juge, que les rencontres entre l'auteur et sa fille aient lieu à son domicile; aux termes de cet accord, l'auteur serait autorisé à voir sa fille seul en l'absence de la mère, mais accompagné de policiers (Mossos d'esquadra).

7.12 Selon l'État partie, l'auteur a rejeté ce mode de contact avec sa fille et a demandé à la place que l'enfant soit conduite dans un orphelinat ("un establecimiento de acogida, es decir un orfanato") où il irait lui rendre visite. Devant son attitude et compte tenu du fait que la mère avait entre-temps engagé une procédure judiciaire, le juge a suspendu la procédure gracieuse par décision du 14 mars 1990. L'État partie fait observer que cette décision n'a pas privé l'auteur de son droit de visite à sa fille.

7.13 Refusant d'accepter le régime de visite négocié antérieurement, l'auteur s'est mis à introduire recours après recours pour demander que le régime de visite initial institué en janvier 1987, soit rétabli. L'État partie note que, fait important, l'auteur n'a jamais déposé de requête analogue dans le cadre de la procédure contradictoire. L'État partie en conclut que personne, que ce soit la mère, les autorités ou le juge, n'a dénié à l'auteur son droit de visite à sa fille; c'est en fait lui qui a tout simplement refusé le mode de visite jugé par tous comme étant conforme à l'intérêt supérieur de l'enfant, c'est-à-dire des rencontres entre l'enfant et son père au domicile de la mère, mais en l'absence de celle-ci.

7.14 Compte tenu de tout ce qui précède, et étant donné que l'auteur a par moments essayé de donner une idée fausse de sa situation et a délibérément déformé les faits aussi bien devant les tribunaux locaux que devant le Comité des droits de l'homme, l'État partie demande à ce dernier de rejeter la plainte de M. Balaguer en tant qu'abus du droit de présenter des communications.

8.1 Dans ces commentaires, en date de juin et du 6 septembre 1993, l'auteur rejette les arguments de l'État partie qui, selon lui, sont contraires à la vérité et malhonnêtes, déforment les faits, et reflètent la conception périmée de la société et de la famille pr_née par les autorités espagnoles et/ou contenue dans la loi. Après avoir soigneusement examiné les commentaires de l'auteur, le Comité se voit toutefois dans l'obligation de constater qu'ils se résument fréquemment à des propos critiques à l'encontre du fonctionnaire chargé de rédiger la réponse de l'État partie en l'espèce. Dans la mesure où tel est bien le cas, le Comité n'examinera pas les commentaires de l'auteur.

8.2 M. Balaguer réaffirme qu'il a le droit de représenter sa fille devant le Comité, non pas toutefois en réfutant les arguments de l'État parties mais en s'appuyant sur le paragraphe 6.2 de la décision du Comité concernant la recevabilité. Il confirme que son affaire n'a pas été soumise à une autre instance internationale d'enquête ou de règlement et soutient qu'en formulant des doutes à ce sujet, l'État partie cherche à le déconsidérer.

8.3 À l'argument de l'État partie selon lequel les recours internes n'ont pas été épuisés et les retards pris dans la procédure sont imputables à l'auteur lui-même, M. Balaguer répond que le juge du tribunal de Badalona n'a jamais jugé bon d'examiner les requêtes tendant à ce qu'il soit statué sur la question de la garde et des droits de visite de façon appropriée et conformément à la loi applicable. Il n'indique pas toutefois quels sont les lois et règlements qui n'ont pas été observés par les autorités judiciaires de l'État partie. L'auteur ajoute qu'il ne peut pas épuiser les recours internes disponibles en faisant appel ou en formant un recours en amparo étant donné que le tribunal de première instance n'a pas rendu sa décision plus de sept ans après sa demande initiale.

8.4 L'auteur réaffirme qu'il est victime de violations des articles 23, (par. 1 et 4), 24 (par. 1), et 26 du Pacte; il renvoie à cet égard à ses communications précédentes qui, à son avis, démontrent clairement que ses allégations sont fondées. Il soutient en particulier que la relation qu'il entretient avec sa fille doit être considérée comme une relation familiale au sens qui est donné au mot "famille" au paragraphe 1 de l'article 23 et que la cellule familiale n'a pas bénéficié de la protection requise de la part de l'État.

8.5 Mises à part les violations du Pacte, l'auteur affirme que, dans son cas, les autorités espagnoles ont violé l'article 9 de la Convention relative aux droits de l'enfant et plus particulièrement le paragraphe 3 de cet article qui, dit-il, garantit aux enfants dont les parents sont séparés le droit d'entretenir des contacts aussi bien avec leur père qu'avec leur mère. Il fait valoir que l'attitude des autorités judiciaires dans cette affaire constitue une violation de l'article 9 de ladite convention en dépit des assurances données par le gouvernement que celle-ci serait incorporée au droit interne.

8.6 L'auteur accuse l'État partie de ne pas citer ou de citer de façon inexacte, les lois et règlements internes applicables, la jurisprudence des tribunaux internes ou les instruments internationaux pertinents. Une analyse attentive de ses commentaires fait apparaître toutefois qu'il ne cite lui-même aucune des dispositions du Code civil ou du Code de procédure civile espagnol, des règlements régissant les relations familiales, ou la jurisprudence des tribunaux nationaux à l'exception de quelques extraits non identifiés d'arrêts de la Cour suprême ou du tribunal constitutionnel.

9.1 Le Comité a examiné la présente communication à la lumière de tous les renseignements fournis par les parties. Il prend note de la demande réitérée de l'État partie tendant à ce que la plainte soit rejetée en tant qu'abus du droit de présenter des communications ainsi que des objections de l'auteur.

9.2 Le Comité a pris note des observations de l'État partie qui conteste la décision concernant la recevabilité du 25 mars 1992. Ayant dûment examiné les arguments résumés aux paragraphes 7.1 à 7.3 ci-dessus, le Comité conclut qu'il n'a pas de raison de réviser sa décision concernant la recevabilité^c. Premièrement, en ce qui concerne la question de la qualité de l'auteur pour représenter sa fille, il réaffirme que conformément au Protocole facultatif la qualité pour agir peut être déterminée indépendamment des lois et règlements nationaux régissant la qualité qu'a un individu pour ester en justice. Cela signifie que quoi qu'ait fait M. Balaguer pour représenter les intérêts de sa fille devant les tribunaux espagnols, les considérations qui figurent au paragraphe 6.1 ci-dessus sont valables. Deuxièmement, le Comité s'est assuré que l'affaire de l'auteur n'est pas actuellement en cours d'examen devant une autre instance internationale d'enquête ou de règlement. Enfin, s'il est vrai que bien des retards de procédure doivent être imputés à l'auteur lui-même, il n'en est pas moins vrai que plusieurs années après le début de la procédure contradictoire, il n'a apparemment toujours pas été statué en première instance. Le Comité estime que dans un litige relatif au droit de garde et aux modalités de visite à un enfant, ce délai n'est pas raisonnable.

10.1 En ce qui concerne le fond, les questions dont le Comité est saisi ont trait au champ d'application des paragraphes 1 et 4 de l'article 23, et du paragraphe 1 de l'article 24; c'est-à-dire au point de savoir si ces dispositions garantissent ou non à un parent divorcé ou séparé un droit de visite sans condition et à un enfant le droit d'avoir des contacts avec ses deux parents. Il faut également déterminer si les décisions prises au sujet de la garde de l'enfant et du droit de visite prises dans le cas de l'auteur s'appuient sur des distinctions faites entre pères et mères et, dans l'affirmative, si ces distinctions sont fondées sur des critères objectifs et raisonnables, comme il découle de l'application de l'article 26 du Pacte.

10.2 L'État partie a affirmé que les paragraphes 1 et 4 de l'article 23 ne s'appliquaient pas en l'espèce étant donné que la relation instable qu'entretenait l'auteur avec Mme Montalvo ne peut pas être englobée dans le mot "famille" et qu'il n'a jamais existé de lien conjugal entre l'auteur et Mme Montalvo. Le Comité note d'abord qu'il faut interpréter le mot "famille" au sens large; il réaffirme qu'il désigne non seulement le foyer familial durant le mariage ou le fait de cohabiter avec un ou une compagne mais aussi les relations, en général, entre parents et enfants^d. Certaines conditions minimales sont cependant requises pour parler de famille, comme la vie commune, les liens économiques, une relation régulière et intense, etc.

10.3 En l'espèce, indépendamment de la relation de l'auteur avec Mme Montalvo, le Comité constate que l'État partie a toujours reconnu que les relations entre l'auteur et sa fille étaient protégées par la loi et que la mère n'a jamais, entre 1986 et 1990, soulevé d'objection à ce que l'auteur ait des contacts avec sa fille. Ce n'est que quand M. Balaguer a, à plusieurs reprises, refusé de respecter les modalités d'exercice de son droit de visite et les a contestées qu'elle a demandé à avoir la garde exclusive de son enfant et que la procédure gracieuse a été suspendue. Le Comité conclut qu'il n'y a pas eu de violation du paragraphe 1 de l'article 23.

10.4 Le Comité note en outre que le paragraphe 4 de l'article 23 ne s'applique pas en l'espèce étant donné que M. Balaguer n'a jamais été marié à Mme Montalvo. Si l'on replace le paragraphe 4 dans le contexte général de l'article 23, il apparaît clairement que seuls les enfants nés du mariage en cours de dissolution, ont droit à la protection dont il est question dans la deuxième phrase. De toute façon, les renseignements dont dispose le Comité l'autorisent à conclure que les autorités de l'État partie, ont toujours, lorsqu'elles ont statué sur la question de la garde ou du droit de visite, pris en compte l'intérêt supérieur de l'enfant. Cela vaut également pour les décisions de la troisième chambre du tribunal de Badalona, sur lesquelles l'auteur a insisté en particulier.

10.5 L'auteur s'est plaint d'une violation du paragraphe 1 de l'article 24 puisque sa fille, en qualité de mineure, n'a pas bénéficié de la part de sa famille et de l'État des mesures appropriées de protection prévues par la loi ou autrement. Le Comité ne partage pas cet avis. D'une part, la mère de la fillette a, selon les documents disponibles, rempli ses obligations en tant que parent chargé de la garde de l'enfant; deuxièmement, rien n'indique que le droit espagnol applicable, en particulier les articles 154, 156, 159 et 160 du Code civil, n'assure pas une protection appropriée aux enfants à la dissolution d'un mariage ou à la séparation de parents non mariés.

10.6 Enfin, ayant examiné tous les documents et renseignements soumis, le Comité conclut que l'affaire ne soulève aucune question au titre de l'article 26 du Pacte. Rien n'indique que l'auteur ait été traité de façon arbitraire et en fonction de critères déraisonnables par les autorités espagnoles, ou qu'il ait été traité différemment d'autres parents, dans la même situation.

11. Le Comité des droits de l'homme, agissant en vertu du paragraphe 4 de l'article 5 du Protocole facultatif se rapportant au Pacte international relatif aux droits civils et politiques, est d'avis que les faits dont il est saisi ne font pas apparaître de violation par l'État partie de l'une quelconque des dispositions du Pacte.

* Le texte d'une opinion individuelle de Mme Elizabeth Evatt est annexé aux présentes constatations.

^a Documents officiels de l'Assemblée générale, quarante-troisième session, Supplément No 40 (A/43/40), annexe VII.H, constatations adoptées le 27 juillet 1988.

^b Ibid., quarante-quatrième session, Supplément No 40 (A/44/40), annexe X.I, Floresmilo Bolaños c. Équateur, constatations adoptées le 26 juillet 1989.

^c Le Comité regrette qu'à la suite de sa décision concernant la recevabilité, les parties se soient trouvées engagées dans un conflit sans grand rapport avec le contenu de la communication initiale. Il note que le dossier de l'affaire révèle que l'auteur s'est servi de ses démarches auprès du Comité des droits de l'homme pour la procédure à laquelle il est partie devant le tribunal de Badalona. Il apparaît ainsi qu'il a utilisé du papier à lettre à en-tête de l'ONU pour sa correspondance avec le tribunal de Badalona alors qu'il n'y était pas autorisé. Bien que ces faits n'aient pas d'incidence directe sur l'examen de la communication No 417/1990, ils peuvent discréditer la procédure établie en vertu du Protocole facultatif.

^d Voir Documents officiels de l'Assemblée générale, quarante-troisième session, Supplément No 40 (A/43/40), annexe VII.H, constatations relatives à la communication No 201/1985 (Hendriks c. Pays-Bas), adoptées le 27 juillet 1988, par. 10.3.

APPENDICE

Opinion individuelle présentée par Mme Elizabeth Evatt

conformément au paragraphe 3 de l'article 94 du règlement

intérieur du Comité des droits de l'homme

En revanche, je ne souscris pas à l'interprétation donnée à la notion de mariage pour le paragraphe 4 de l'article 23; selon cette interprétation, seraient automatiquement exclus du champ d'application de l'article des modes de relations qui, sans être des "mariages" légaux, ont le caractère du mariage et un grand nombre de ses attributs, y compris la responsabilité conjointe des soins et de l'éducation des enfants. Les régimes juridiques applicables à de telles relations doivent à mon avis être conformes au paragraphe 4 de l'article 23.