ГЛАВА IV.   ЕВРОПЕЙСКОЕ ПРЕЦЕДЕНТНОЕ ПРАВО В КОНТЕКСТЕ ДЕЙСТВИЯ ЕВРОПЕЙСКОЙ КОНВЕНЦИИ О ЗАЩИТЕ ПРАВ ЧЕЛОВЕКА И ОСНОВНЫХ СВОБОД.

16. Свобода передвижения (ст. 2 Протокола №4)

Ранее уже было подчеркнуто, что Конвенция не предусматривает общего права допуска на территорию государств-участников. Протокол №   4 гарантирует такое право только в отношении граждан соответствующей Договаривающейся Стороны (согласно ст. 3, которая будет проанализирована ниже). До сих пор вопросы допуска иностранцев Конвенция предоставляла решать национальному законодательству и национальной политике государств, при условии соблюдения тех прав и свобод, которые гарантируются Конвенцией.

Принцип невмешательства в политику государственных властей по вопросу о допуске на свою территорию иностранцев выражен в п. 1 ст. 2 словами «кто на законных основаниях находится на территории какого-либо государства». Действительно, если бы не было этих слов, то государственные власти не имели бы права высылать иностранцев, проникших на их территорию незаконным образом, на каких-либо иных основаниях, чем те, что перечислены в п. 3 и 4 анализируемой статьи.

Ст. 3 Протокола №   4 содержит обязательство государств допускать на свою территорию собственных граждан и запрет на их высылку. Из этого можно сделать вывод, что граждане всегда будут находиться на территории своих государств на законных основаниях. Примечательно, что данное последствие ст. 3 не нашло отражения в ст. 2 Протокола.

Лицо, допущенное на территорию государства, находится там на законных основаниях до тех пор, пока оно выполняет те условия, на которых оно было допущено. Эти условия, помимо упомянутых в п. 3 и 4 случаев, не должны касаться его свободы передвижения как таковой по данной стране, а также свободы выбирать в ней место жительства, так как в этом случае предоставляемая п. 1 статьи гарантия «сводилась бы на нет». Действительно, право, пользование которым полностью зависит от усмотрения властей, — не право, а одолжение.

Содержащиеся в п. 3 ограничения относятся, безусловно, и к тем лицам, у которых всегда было место жительства в данной стране, а не только к тем, кого допустили в страну на определенных условиях.

Предоставляемое п. 2 право покидать страну не имеет широких рамок применения, ибо практически все мыслимые причины для возможного отказа властей в пользовании этим правом могут быть достаточно легко подведены под ограничения, содержащиеся в п. 3 статьи. Таким образом, на такие основания, как «поддержание общественного порядка» или «предотвращение преступлений», можно будет сослаться в отношении лиц, находящихся в тюрьме, заключенных под стражу, или тех, кого решено выслать, если такие лица решат потребовать реализации своего права покинуть страну 527.

Кроме обычных для других статей Конвенции оснований для ограничения пользования правами и свободами, п. 4 содержит еще одно основание для ограничения гарантируемых по п. 1 прав — публичные интересы в демократическом обществе. Допустимые на таком основании ограничения могут быть наложены только в определенных областях.

Необходимость фиксации данного ограничения в ст. 2 достаточно долго обсуждалась в Комитете экспертов, о чем свидетельствует его доклад 528. Целью данного положения была возможность введения ограничений, служащих интересам государства в тех ситуациях, когда невозможно установить наличие общественного порядка. Вместе с тем при применении данного ограничения недопустима какая бы то ни была дискриминация.

Важно заметить, что упомянутое здесь ограничение не может применяться в отношении свободы покидать страну, которая регулируется п. 2 анализируемой статьи. Таким образом, государства-участники не могут запретить эмиграцию, исходя из государственных интересов исключительно по экономическим соображениям, например в целях предотвращения утечки мозгов.